河南南陽油田房地產(chǎn)管理處住房公積金中心 王衛(wèi)梅

1 我國國有控股公司獨立董事制度的現(xiàn)狀

眾所周知，獨立董事制度對于完善公司的治理結(jié)構(gòu)、保護中小股東的權(quán)利具有十分重要的意義。因為獨立董事所具有的獨立性和專業(yè)性，使其比內(nèi)部董事更能客觀和公正地監(jiān)督和評價公司經(jīng)理層的行為，平衡公司的權(quán)力結(jié)構(gòu)，既能制約內(nèi)部控股股東濫用控制權(quán)損害的行為，又能有效地監(jiān)督公司的經(jīng)理層，緩解公司內(nèi)部人控制的問題。

正是基于這樣的考量，我國國有控股公司也引入了獨立董事制度。2004年2月，國務(wù)院批準(zhǔn)了國資委提出的在中央直屬企業(yè)進行國有獨資公司建立和完善董事會的試點工作，隨著這一試點工作的開展，在國有控股公司建立獨立董事制度的也提上了日程，2004年國資委出臺了《國有獨資公司董事會試點企業(yè)外補董事管理辦法(試行)》，標(biāo)志著我國的國有企業(yè)開始建立獨立董事制度的大膽嘗試。

隨著國有企業(yè)改革的不斷深入，獨立董事制度也在各級國有控股公司中得到推廣。實踐中，獨立董事制度的建立也為國有控股公司的發(fā)展和規(guī)范運作起到了積極的作用，當(dāng)然，由于我國的獨立董事制度尚屬初創(chuàng)，實踐中還存在不少問題，較為突出的表現(xiàn)在以下幾個方面:一是獨立董事的定位不清晰。大多數(shù)國有控股公司也沒有建立便于獨立董事發(fā)揮作用的機構(gòu)，使得獨立董事沒有行權(quán)的保障，導(dǎo)致獨立董事有名無實，不能發(fā)揮應(yīng)有的作用，淪為裝點門面的“花瓶”董事。二是獨立董事的獨立性難以保證。獨立董事制度的核心就是以外部的非執(zhí)行董事來控制制衡內(nèi)部董事。但是在實踐中，由于法律制度設(shè)計的缺陷，獨立董事主要是由公司的董事會外聘的一些“名人董事”，本身并沒有足夠的時間和動力來參與對公司的治理，實質(zhì)只能為公司壯聲威，擴名聲，發(fā)揮不出獨立董事的效能。三是激勵和約束機制不健全。實踐中，獨立董事由董事會聘用，薪酬由董事會決定，獨立性和行權(quán)的動力不能保障，必須改革獨立董事的產(chǎn)生方式和薪酬決定方式，建立一套保障獨立董事獨立行權(quán)的制度，并完善獨立董事的法律責(zé)任，有效地激勵和約束獨立董事的行為。

2 完善我國國有控股公司獨立董事制度的舉措

獨立董事制度對于推動我國國有控股公司的公司治理具有十分積極的作用，但不能指望它能包治百病，徹底解決我國國有控股公司治理中遇到的困擾與難題，想要發(fā)揮獨立董事的積極作用，一方面，有賴于獨立董事制度存在的基礎(chǔ)環(huán)境的改善，如改善國有控股公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)；另一方面，還有待與支撐獨立董事發(fā)揮作用的一系列相關(guān)制度的構(gòu)建，只有這些條件的改善，才能使獨立董事制度發(fā)揮其效用。

第一，改善我國國有控股公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，遏制內(nèi)部人控制現(xiàn)象。我國的國有控股公司大都由原先的國有企業(yè)改制產(chǎn)生，其內(nèi)部流通性不強的國家股、國有法人股控股現(xiàn)象嚴(yán)重，國有大股東、母公司控制董事會和經(jīng)理層，進而控制公司的經(jīng)營，使得內(nèi)部人控制現(xiàn)象泛濫。據(jù)證監(jiān)會資料顯示，2000年上市公司80%以上的董事會中“內(nèi)部人”董事比例達到60%。內(nèi)部人控制現(xiàn)象使得公司的經(jīng)營很難被有效地監(jiān)督，中小股東的利益更是無法保障，獨立董事制度的基礎(chǔ)也不穩(wěn)固，其“獨立性”在大股東的操縱下很難保證，當(dāng)務(wù)之急是要盡早實現(xiàn)股權(quán)的多元化、分散化，加強股權(quán)的流通性，措施如國有股東減持國有股，引進國內(nèi)外非國有的投資者，非國有投資者的引入對于緩解股權(quán)過于集中狀況是很有幫助的，從根本上說，公司治理結(jié)構(gòu)的完善、股權(quán)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化有賴于非國有投資者，尤其是機構(gòu)投資者的引入，而只有在股權(quán)結(jié)構(gòu)得到優(yōu)化的的條件下，股東大會選出的獨立董事才能獨立于股東大會，獨立于經(jīng)理層，有效地履行監(jiān)督職能。

第二，完善獨立董事的選任機制，保證其“獨立性”。在現(xiàn)行的法律制度下，獨立董事是由股東大會選舉產(chǎn)生的，從表面上看，“獨立性”可以保證，然而，在實踐中，獨立董事可能受制于大股東，成為大股東的附庸而忽視對相關(guān)利益者的保護。要在現(xiàn)行的法律框架內(nèi)解決這個問題，就必須采取一些變通的措施，比如在堅持由股東大會任免董事的原則下，可以約束大股東和董事會對獨立董事人選的提名，改由其他與公司沒有利益關(guān)系的人來提名獨立董事。可以考慮借鑒美國的做法，由與公司無利益關(guān)系的外部機構(gòu)來提名獨立董事，至于在我國的現(xiàn)行法律框架內(nèi)，何種機構(gòu)較為合適擔(dān)此職責(zé)，本文認(rèn)為證監(jiān)會、證券交易所都比較合適，因為二者作為監(jiān)管者的性質(zhì)決定了其立場的中立性。當(dāng)然，如果推行這一做法，還有一個必備的條件，就是要加快培育我國的獨立董事市場，保證獨立董事的質(zhì)量和來源都有保證。

第三，改進獨立董事的薪酬制度。在我國的法律框架下，獨立董事的薪酬是由公司的董事會和股東會決定的。這一做法一直飽受詬病，因為這無形中把獨立董事和董事會或股東會建立了利益聯(lián)系，獨立董事可能為了保護自己的利益而對公司的經(jīng)理層采取“合作”的態(tài)度，漠視其監(jiān)督職責(zé)。要解決上述問題，可以借鑒國外的做法，比較典型的是將獨立董事的薪酬固定結(jié)合股票期權(quán)激勵的方式，這樣可以解決獨立董事執(zhí)行職務(wù)時過于謹(jǐn)慎的問題，也能保證其不因薪酬的多寡的憂慮而順從董事會和股東會，失去“獨立性”。

第四，推進獨立董事責(zé)任制度的改革。獨立董事作為董事會的成員，參與公司的決策和監(jiān)督，從公司領(lǐng)取報酬，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，但是獨立董事又和一般董事不同，如果讓其承擔(dān)一般董事的責(zé)任，不免過于苛刻，將會損傷獨立董事執(zhí)行職務(wù)的積極性。如何界定獨立董事的責(zé)任及保證其積極性就是獨立董事責(zé)任制度的改革核心。首先，應(yīng)當(dāng)在獨立董事通常在精力有限，時間緊迫，信息不全的情況下履行職責(zé)，因此，其在董事注意義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)上應(yīng)和一般董事有所不同，責(zé)任當(dāng)然也不相同。在這方面，可以借鑒國外的商業(yè)判斷規(guī)則等經(jīng)驗來準(zhǔn)確判斷獨立董事的法律責(zé)任。同時，也要防止獨立董事承擔(dān)超過其職責(zé)的責(zé)任，以保障其積極性，典型的做法就是為獨立董事投保責(zé)任險，但應(yīng)把獨立董事的欺詐或不誠實排除在責(zé)任險之外。此外，還可以建立獨立董事責(zé)任補償制度，降低獨立董事正常執(zhí)行職務(wù)引起的風(fēng)險，保障獨立董事認(rèn)真、勤勉地履行職責(zé)。

除了從上述幾個方面來推進國有控股公司獨立董事制度的完善之外，其他一系列相關(guān)公司治理制度的建設(shè)也很必要，只有與這些制度的結(jié)合，獨立董事才能充分發(fā)揮其作用。比如確立獨立董事對公司經(jīng)營層進行監(jiān)督的評估體系，使公司的經(jīng)營情況更加透明，有助于公司投資者對公司情況的了解；還有如構(gòu)建獨立董事的社會信用制度，加強獨立董事自律管理和培訓(xùn)，形成專業(yè)化的獨立董事階層，對獨立董事發(fā)揮作用很有意義。此外，如加強獨立董事外部市場的建設(shè)，強化獨立董事的知情權(quán)是獨立董事制度完善的重要方面。總的來看，獨立董事制度在國外的公司治理中，通過其對董事會的內(nèi)部改造，推動了公司治理的完善，成為公司治理中重要環(huán)節(jié)和力量。我國國有控股公司在引進這一制度之初，也是著眼通過其發(fā)揮作用完善董事會的治理，從源頭解決困擾我國國有控股公司的“內(nèi)部人”控制現(xiàn)象，從而為國有資產(chǎn)的經(jīng)營提高一個可靠的經(jīng)營模式，保證國有資產(chǎn)的保值增值。我們有理由相信從獨立董事制度的角度來革新我國國有控股公司的內(nèi)部治理是推進我國國有控股公司經(jīng)營模式轉(zhuǎn)軌升級的重要契機，這必將對我國經(jīng)濟的發(fā)展起到十分重要的作用。

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