張海義

（兗礦集團(tuán)東華建設(shè)有限公司三十七處 山東 鄒城 273500）

菲迪克條款是國際咨詢工程師聯(lián)合會 （簡稱菲迪克）編制的適用于建設(shè)工程總承包的合同范本，包括合同通用條件和合同專用條件兩部分。 其中價格條款是菲迪克條款的核心內(nèi)容之一。

1 定價方式與承包商對工程成本可控程度的匹配原則

1.1 成本控制和定價風(fēng)險

一是承包商報價過高， 定價風(fēng)險在承包商一方表現(xiàn)為落標(biāo)的風(fēng)險， 在建設(shè)方一方的表現(xiàn)為盲目地接受承包商的過高報價；二是承包商報價過低，定價風(fēng)險在承包商一方表現(xiàn)為最終造成虧本， 在建設(shè)方一方表現(xiàn)為由于承包商做不下去而中途撂攤子甚至破產(chǎn)，導(dǎo)致停工，從而嚴(yán)重影響工程施工進(jìn)度。

1.2 成本控制和總承包形式

建設(shè)方無須對承包商的設(shè)計進(jìn)行審定，承包商應(yīng)對設(shè)計具有完全的自主權(quán)，這樣，承包商具有通過設(shè)計控制工程成本的充分條件，所以，采用交鑰匙總承包方式，承包商對工程成本的可控程度是最大的。

1.3 成本控制和定價方式

菲迪克推薦采用固定總價的定價方式，但也不排斥承包商通過合理設(shè)計控制成本的情況下，采用固定單價的定價方式（即俗稱的開口價）。

2 以暫列金額調(diào)整定價風(fēng)險的原則

2.1 定價方式與暫列金額

在定價方式已定的情況下，菲迪克認(rèn)為應(yīng)該以“暫列金額”的形式進(jìn)一步把不應(yīng)由承包商承擔(dān)定價風(fēng)險的工程子項目（包括設(shè)備、材料）劃出由承包商承擔(dān)定價風(fēng)險的范圍，以減輕承包商的定價風(fēng)險。 所謂暫列金額指的是這部分工程的價格只是以暫定價的形式列入合同價格，而在實際發(fā)生時再行在實際成本的基礎(chǔ)上定價和進(jìn)行結(jié)算。

2.2 合同價格談判與暫列金額

通過對“暫列金額”范圍的談判，實質(zhì)上是先把雙方能夠取得共識的合同價格范圍確定下來， 對于雙方爭執(zhí)不下的部分暫時以“暫列金額”的形式掛起來，在實際發(fā)生時在實際成本的基礎(chǔ)上加上合同約定的酬金比率再行定價， 采用暫列金額的定價方式，既減少了承包商的定價風(fēng)險，又避免了由于建設(shè)方接受承包商在無法控制成本情況下的盲目報價， 導(dǎo)致過高支付合同價款的風(fēng)險，無論對建設(shè)方和承包商都是有利的。

2.3 在固定總價的情況下，除了對由建設(shè)方指定分包的工程擬采用”暫列金額”外，以下事項也屬”暫列金額”的范圍：

1）預(yù)期在合同執(zhí)行期內(nèi)價格特別不穩(wěn)定的材料、設(shè)備。

2）預(yù)期難以把握的費率、稅率。

3）預(yù)期難以把握的地下和水文條件。

3 報價依據(jù)的滿足性和報價的充分性原則

3.1 同價格的報價依據(jù)和報價范圍

菲迪克合同通用條件第4.10 款“現(xiàn)場數(shù)據(jù)”中明確規(guī)定了統(tǒng)一定價依據(jù)：

1）建設(shè)方應(yīng)該在基準(zhǔn)日期（投標(biāo)書截止日期前28 天）前將其取得的現(xiàn)場數(shù)據(jù)，包括地下水文條件以及環(huán)境狀況等提供給承包商，建設(shè)方不負(fù)解釋的義務(wù)。

2）建設(shè)方應(yīng)為承包商提供便利條件，允許承包商通過實地勘察，調(diào)查收集相關(guān)數(shù)據(jù)等手段充分了解現(xiàn)場施工條件和工程所在國的相關(guān)法律和法規(guī)。

3）菲迪克通用條件中具體進(jìn)行描述的現(xiàn)場數(shù)據(jù)包括但不限于現(xiàn)場地下條件、 水文和氣候條件， 標(biāo)的工程的性質(zhì)和范圍， 工程所在國的法律程序和勞務(wù)慣例以及對承包商進(jìn)入、食宿、設(shè)施、人員、電力、運輸、水和其它服務(wù)的要求等，承包商應(yīng)對此進(jìn)行調(diào)查和復(fù)核，并作為報價依據(jù)。

綜上所述，菲迪克認(rèn)為承包商的報價應(yīng)該被認(rèn)定為是建筑在已經(jīng)滿足了所有報價的現(xiàn)場條件包括相關(guān)法律、法規(guī)的基礎(chǔ)之上，這就是報價依據(jù)的滿足性原則。

3.2 菲迪克合同通用條件第4.11 款 “中標(biāo)合同金額的充分性”中明確規(guī)定了統(tǒng)一報價范圍

1）承包商的報價應(yīng)該充分考慮了現(xiàn)場施工條件尤其是不利的施工條件，包括對困難的地下條件、水文條件所增加的施工成本的合理預(yù)期。

2）承包商的報價應(yīng)該涵蓋了承包商應(yīng)承擔(dān)的全部義務(wù)以及為正確地實施和完成工程并修補(bǔ)任何缺陷所需的全部有關(guān)事項的費用。

綜上所述， 菲迪克認(rèn)為承包商的報價應(yīng)該被認(rèn)定為已經(jīng)涵蓋了履行合同的全部義務(wù)包括質(zhì)量保證義務(wù)的全部成本，如有漏項，應(yīng)由承包商承擔(dān)全部責(zé)任，亦稱報價的充分性原則。

3.3 對報價依據(jù)的滿足性原則和報價的充分性原則的應(yīng)用

1）對于抑制以低價中標(biāo)，以補(bǔ)差價獲利的不正當(dāng)承包策略具有明顯的作用。

2）上述原則對于抑制建設(shè)方蓄意隱瞞不利的現(xiàn)場數(shù)據(jù)，誘使承包商報低價的不正當(dāng)策略也具有明顯的抑制作用。

如果承包商故意隱瞞自己應(yīng)該知道的本項目所特有的必要現(xiàn)場數(shù)據(jù)（包括法律），誘使不知情的承包商作出錯誤的報價，承包商可以建設(shè)方未履行合同應(yīng)盡義務(wù)為由向建設(shè)方提起索賠，因此，正確運用這一原則對于維護(hù)承包商的合法權(quán)益也具有重大意義。

4 合同價格的履行必須建立在相對方充分履行合同義務(wù)基礎(chǔ)上的原則

4.1 由于建設(shè)方違背合同義務(wù)，導(dǎo)致承包商有權(quán)增加合同價格的范圍

1）由于建設(shè)方滯后履行合同義務(wù)應(yīng)給予承包商追加費用：建設(shè)方未能在規(guī)定的時間內(nèi)給承包商進(jìn)入現(xiàn)場的權(quán)利；由于建設(shè)方的原因，承包商根據(jù)建設(shè)方或工程師的指令推遲按合同約定在竣工后應(yīng)進(jìn)行的試驗；由于建設(shè)方的原因，延誤了竣工試驗；建設(shè)方未按約定支付工程款。 如發(fā)生上述狀況，建設(shè)方應(yīng)該支付承包商由此增加的費用，并相應(yīng)延長工期。

2）由于建設(shè)方錯誤履行合同義務(wù)應(yīng)給予承包商追加費用：原始放線點和基準(zhǔn)標(biāo)高的錯誤；指示承包商調(diào)查其沒有責(zé)任的缺陷；未能向承包商提供其資金安排的證據(jù)；未能向承包商提供合同規(guī)定的應(yīng)由其辦理的保障事項；未能辦理合同規(guī)定的應(yīng)由其投保的保險事項； 由于建設(shè)方的原因暫停施工；由于建設(shè)方的原因終止施工。 如發(fā)生上述狀況之一，建設(shè)方都應(yīng)該支付承包商由此增加的費用，調(diào)整合同價格和工期。

3）由于建設(shè)方原因而引起的設(shè)計變更，均應(yīng)該相應(yīng)調(diào)整合同價格和工期。

4.2 對合同價格的履行必須建立在相對方充分履行合同義務(wù)原則的應(yīng)用

1）當(dāng)前我國的建設(shè)工程承包合同大多忽視了合同價格的履行與雙方全面履行合同義務(wù)之間的對價關(guān)系，比如工期滯后， 其中不少是由于建設(shè)方未按期履行合同義務(wù)引起的，但是不少建設(shè)工程承包合同僅規(guī)定了承包商對工程拖期的賠償責(zé)任，而沒有明確建設(shè)方在保證工期方面的必要責(zé)任由此可見推廣上述原則的應(yīng)用是很有必要的。

2）菲迪克條款在詳細(xì)規(guī)定了上述雙方間的索賠條款的同時，還規(guī)定了工程師對索賠是否成立和索賠金額及容許延長的工期的確定權(quán)，而且承包商必須執(zhí)行上述決定，以保障施工的正常進(jìn)行。

在當(dāng)前我國越來越多的建設(shè)工程采用國際招標(biāo)甚至以菲迪克條款作為合同的通用條件，對于提高我國建設(shè)方或承包商與外商的商務(wù)談判能力，對于維護(hù)他們的正當(dāng)權(quán)益，對于合理規(guī)避總承包合同的締約風(fēng)險和執(zhí)行風(fēng)險無疑都是重要的。