戴瑞亭

一、離婚房產(chǎn)分割對女性權(quán)益保護(hù)不充分的社會(huì)和制度因素

由于受我國傳統(tǒng)風(fēng)俗習(xí)慣影響，房產(chǎn)大多為男方婚前財(cái)產(chǎn)，并在婚后不斷升值，而女方的嫁妝由于多為日常生活用品，不僅難以增值，而且折舊很快，大多在夫妻共同生活過程中逐漸損耗。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》（以下簡稱《離婚案件財(cái)產(chǎn)分割問題意見》）第十六條規(guī)定：“婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚后共同生活中自然毀損、消耗、滅失，離婚時(shí)一方要求以夫妻共同財(cái)產(chǎn)抵償?shù)?，不予支持?！边@有違民法的公平原則，使女性的婚前財(cái)產(chǎn)受不到法律的保護(hù)。

傳統(tǒng)“男主外、女主內(nèi)”的家庭模式直接影響大多數(shù)家庭的分工模式，①從2010年6月佛山市婦聯(lián)發(fā)布的《家庭內(nèi)部權(quán)益分割、分配與婦女家庭權(quán)利研究》中反映出，男性分擔(dān)家務(wù)的總體比例相對偏低，女性學(xué)歷越低做的家務(wù)越多，就算女性是高學(xué)歷，仍然主要承擔(dān)打掃清潔、購買生活必需品的家務(wù)勞動(dòng)。②而且因?yàn)槿祟惿z傳規(guī)律決定，女性在家庭中對后代繁衍和家務(wù)勞動(dòng)的貢獻(xiàn)比男性大，這使女性的受教育程度和就業(yè)機(jī)會(huì)大多不如男性。甚至有部分女性因養(yǎng)育子女、照顧家庭放棄了原有的職業(yè)，做全職家庭主婦。可在財(cái)產(chǎn)分割上女方卻不能比男方多分，就算起訴到法院，由于我國婚姻法只做了原則性的規(guī)定，法官也只能自由裁量，女方不服判決的事情經(jīng)常發(fā)生。

二、司法實(shí)踐中對特殊房產(chǎn)分割時(shí)對女性權(quán)益維護(hù)的不足之處及可采取的維護(hù)措施

（一）單位福利房的分割

筆者所在的中級人民法院受理的涉及單位福利房分割的案件2007年有5件，2009年有2件，其中有6件案件是男方享受了單位的福利分房。離婚時(shí)，法院的判決書或調(diào)解書中也明確了房產(chǎn)也大多歸男方使用、所有。從這些案件中反映司法實(shí)踐中存在以下幾個(gè)問題：

1、按照房改政策進(jìn)行福利分房時(shí)，許多單位將原來由國家或集體投資的住宅全部向職工作價(jià)出售，將產(chǎn)權(quán)辦至本單位職工名下。夫妻一方依據(jù)福利分房政策購得本單位住房，實(shí)際上已經(jīng)剝奪了另一方離婚后單獨(dú)享有住房或享受購房優(yōu)惠的資格。如果離婚后沒有分得住房，離婚后無論是租房還是購房，對于生活本來就不富裕的一方當(dāng)事人而言，存在極大的困難甚至根本無力承擔(dān)。

2、夫妻離婚時(shí)分割單位的福利房，也涉及到了單位的利益。如果將一方單位所售房屋判給另一方所有，有的售房單位按內(nèi)部規(guī)定很難或根本無資金第二次給該職工分配住房，況且離婚案件不存在第三人，售房單位不能參與訴訟會(huì)引發(fā)售房單位與本單位職工的矛盾。因此在最高人民法院關(guān)于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答（以下簡稱離婚案件中公房使用、承租問題解答）中規(guī)定人民法院在調(diào)整和變更單位自管房屋的租賃關(guān)系時(shí)，一般應(yīng)征求自管房單位的意見。從上面筆者所在法院審理的案件可見，因?yàn)槎际悄蟹絾挝坏母＠?，才?huì)出現(xiàn)法院的判決書或調(diào)解書中明確房產(chǎn)大多歸男方使用、所有的結(jié)果。

3、單位福利房的購房價(jià)格是成本價(jià)，且其買入價(jià)的確定與職務(wù)、級別、工作年限等相掛鉤，因其福利性、補(bǔ)貼性和優(yōu)惠性，而不能體現(xiàn)房屋的商品價(jià)值。所以在夫妻離婚不能就共有房屋的價(jià)格達(dá)成一致意見時(shí)，就要按照離婚分割財(cái)產(chǎn)時(shí)的房屋市場價(jià)格，對需分割的房屋價(jià)值進(jìn)行市場評估。盡管離婚案件中公房使用、承租問題解答對夫妻雙方均可承租的公房規(guī)定，男女雙方在同等條件下，照顧女方的原則性規(guī)定?？稍谒痉▽?shí)踐中女性離婚后能得到單位福利房的很少，這種情況應(yīng)當(dāng)引起司法部門的重視，應(yīng)充分利用彈性條款，盡力為女性爭取承租權(quán)和住房補(bǔ)助。

（二）婚前購置房的分割

1、結(jié)婚前一方已付清房款的房產(chǎn)

離婚案件財(cái)產(chǎn)分割問題意見第六條的規(guī)定是基于當(dāng)事人雙方特殊的身份關(guān)系，考慮到雙方共同生活的時(shí)間較長等因素而規(guī)定的，其目的是為婚姻關(guān)系中經(jīng)濟(jì)能力較差、財(cái)產(chǎn)較少的一方提供法律保護(hù)。但有學(xué)者認(rèn)為個(gè)人財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)化為夫妻財(cái)產(chǎn)，違背了物權(quán)法定原則和民法的等價(jià)有償原則和公平原則，會(huì)助長不勞而獲、借婚姻斂財(cái)?shù)乃枷?。根?jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第十九條、第三十三條的規(guī)定，除非雙方另有約定，否則個(gè)人婚前財(cái)產(chǎn)是不會(huì)轉(zhuǎn)化為夫妻共同財(cái)產(chǎn)的。

2、一方結(jié)婚前以貸款方式購買，婚后夫妻共同還貸款的房產(chǎn)

隨著商品房的價(jià)格的不斷飆升，以貸款方式購買房產(chǎn)已成為年青人的首選。對這種房產(chǎn)的分割，在《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》（以下簡稱《婚姻法解釋（三）》）沒有公布實(shí)施前，各地法院在司法實(shí)踐中處理的方法不同，筆者列舉幾個(gè)有代表性的處理方法。

（1）對未還清貸款的房屋不做產(chǎn)權(quán)上的分割。

由于在分割此類房屋時(shí)，如果分給沒有簽訂貸款合同的一方，就必然要進(jìn)行房產(chǎn)過戶。在離婚案件中，由于男、女雙方經(jīng)濟(jì)條件差距在婚姻存續(xù)期間不斷加大，銀行由于擔(dān)心貸款人的還款能力降低，出于防范風(fēng)險(xiǎn)的考慮，一般是不會(huì)同意辦理轉(zhuǎn)貸款和房產(chǎn)過戶的。有的法院為了保護(hù)作為善意第三人的銀行利益，避免造成新的紛爭，對未還清貸款的房屋不做產(chǎn)權(quán)上的分割，這樣女方在經(jīng)濟(jì)條件不如男方的情況下，無法從房產(chǎn)分割上獲得補(bǔ)償，其合法權(quán)益沒有得到保護(hù)。③

（2）夫妻一方以婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)支付首付款，辦理貸款購房的，房屋所有權(quán)證上是其一個(gè)人的名字，此房產(chǎn)歸其所有。

以上海市法院為代表的法院認(rèn)為：夫妻一方婚前以個(gè)人財(cái)產(chǎn)購買房屋并按期還貸款，產(chǎn)權(quán)登記在自己名下的，在其配偶方?jīng)]有證據(jù)證明婚前雙方均認(rèn)可所購房屋為共同所有的情況下，該房屋仍為其個(gè)人財(cái)產(chǎn)，按揭貸款為其個(gè)人債務(wù)?；楹笈渑家环絽⑴c清償貸款，并不改變該房屋為個(gè)人財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，對已歸還的貸款中屬于配偶一方清償?shù)牟糠?，?yīng)當(dāng)予以返還。④

可在離婚訴訟時(shí)，女方由于很難舉出雙方均認(rèn)可所購房屋為共同所有的證據(jù)，法院不可能支持女方要求分割房產(chǎn)的訴訟請求。

（3）夫妻一方以婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)支付首付款，辦理貸款購房的，婚前取得房屋所有權(quán)證并登記其名下，此房產(chǎn)歸其所有。

以江蘇省法院為代表的法院以取得房產(chǎn)證的時(shí)間，作為認(rèn)定房屋是否屬于夫妻共同所有的判斷標(biāo)準(zhǔn)。盡管與上海市法院的作法相比，江蘇省法院認(rèn)定了結(jié)婚后取得房屋所有權(quán)的，無論是登記在一方名下還是雙方名下，都為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，考慮到了處于弱勢的女方的權(quán)益，但仍不完善。⑤

三、完善我國《婚姻法》及相關(guān)法律規(guī)定充分保障女性合法權(quán)益

（一）對《婚姻法解釋（三）》中有關(guān)房產(chǎn)認(rèn)定及分割條款的分析和探討

《婚姻法解釋（三）》是在審判實(shí)踐中總結(jié)的司法解釋，涉及了近年來婚姻案件中的熱點(diǎn)、焦點(diǎn)問題，其中第七條和第十條與房產(chǎn)認(rèn)定及分割相關(guān)的規(guī)定引起了筆者的深思。

把《婚姻法解釋（三）》第七條第一款和《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（二）》（以下簡稱《婚姻法解釋（二）》）第二十二條進(jìn)行對比，可明顯看出第二十二條是默示婚后一方父母出資是給夫妻雙方，而第七條第一款則是默示婚后一方父母出資購房，且產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的，歸自己的子女所有。之所以會(huì)有這樣巨大的變動(dòng)，是因?yàn)樵陔x婚房產(chǎn)分割案件中，婚后一方父母出資購房，原意肯定是贈(zèng)送給夫妻雙方，讓他們生活的更好，可當(dāng)離婚時(shí)，出資的父母就會(huì)改變?yōu)橘?zèng)與自己的子女。所以《婚姻法解釋（三）》第七條第一款索性就直接作了默示性規(guī)定，縮小了夫妻共同財(cái)產(chǎn)的范圍，這樣既讓出資方及其子女感受到法律的公平公正，又給非自己父母出資的一方以提醒，使其在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，受到另一方父母贈(zèng)與時(shí)會(huì)想到留下對自己有利的證明，特別是房產(chǎn)，哪怕是在婚后取得的房產(chǎn)權(quán)，也要在登記時(shí)記上自己的名字。第七條第一款與第二十二條相比在立法上有重大進(jìn)步，在司法實(shí)踐的事實(shí)認(rèn)定上，使法院容易查清事實(shí)，明辨是非，以法律約束想通過婚姻斂財(cái)?shù)娜?。但筆者認(rèn)為該條款仍有不足之處，建議在第七條第一款中明確規(guī)定，在本司法解釋頒布實(shí)施后，一方父母出資的，才適用該條規(guī)定。

《婚姻法解釋（三）》第十條是針對一方結(jié)婚前以貸款方式購買，婚后夫妻共同還貸款的房產(chǎn)的分割所制定的法律。其中“人民法院可以判決該不動(dòng)產(chǎn)歸產(chǎn)權(quán)登記一方，尚未歸還的貸款為產(chǎn)權(quán)登記一方的個(gè)人債務(wù)”的規(guī)定，與上海市法院的做法一致。很多人認(rèn)為第十條的規(guī)定不利于婚姻的穩(wěn)定。因?yàn)楝F(xiàn)實(shí)生活中，無論是不是共同支付了首付款，房產(chǎn)證上只有男方的名字的情況不是少數(shù)。而對于相當(dāng)一部分年輕夫妻組成的家庭來講，婚后還房貸必定占據(jù)家庭收入的相當(dāng)大一部分，且共同還貸的房產(chǎn)增值的可能性很大。如果共同還貸而房產(chǎn)增值部分只能依據(jù)照顧子女和女方權(quán)益的原則，進(jìn)行補(bǔ)償而不是作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，那么對于共同還貸十幾、幾十年的另一方太不公平了。而且“離婚時(shí)應(yīng)根據(jù)婚姻法第三十九條第一款規(guī)定的原則，由產(chǎn)權(quán)登記一方對另一方進(jìn)行補(bǔ)償”這個(gè)規(guī)定很抽象，容易造成當(dāng)事人對法官行使自由裁量權(quán)的判決結(jié)果不滿。

（二）完善我國《婚姻法》中的夫妻財(cái)產(chǎn)制度

我國1950年頒布的婚姻法中規(guī)定的夫妻財(cái)產(chǎn)制是一般共同制。1980年的婚姻法中縮小了夫妻共同財(cái)產(chǎn)的范圍，使一般共同制變?yōu)榛楹笏霉餐啤?001年修正后的婚姻法以婚后所得共同制作為法定財(cái)產(chǎn)制，同時(shí)增補(bǔ)了夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)制和約定財(cái)產(chǎn)制。共同財(cái)產(chǎn)制有利于保障夫妻中經(jīng)濟(jì)能力較弱一方的權(quán)益，有利于實(shí)現(xiàn)真正的夫妻地位平等。在我國男性經(jīng)濟(jì)地位遠(yuǎn)高于女性，因此共同財(cái)產(chǎn)制對維護(hù)女性權(quán)益產(chǎn)生十分重要的作用。⑥然而在共同財(cái)產(chǎn)制度下進(jìn)行的財(cái)產(chǎn)分割，要求對夫妻雙方的情況進(jìn)行較為全面的考察。在我國的司法實(shí)踐中，法院在想查明財(cái)產(chǎn)來源和正確評估家事勞動(dòng)的價(jià)值時(shí)，只能依據(jù)當(dāng)事人主動(dòng)提交的證據(jù)，和婚姻法中的原則性條款，由法官行使自由裁量權(quán)，這就使很多女性對離婚案件中的房產(chǎn)分割的判決結(jié)果難以接受。對此筆者建議我國婚姻法從以下三個(gè)方面進(jìn)行完善。

1、設(shè)立財(cái)產(chǎn)登記制度

為了便于當(dāng)事人因離婚起訴到法院要求分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，有充分的證據(jù)支持。筆者認(rèn)為需要設(shè)立財(cái)產(chǎn)登記制度。具體規(guī)定如下：

（1）對于婚前財(cái)產(chǎn)，雙方可以簽訂婚前協(xié)議，共同制作婚前財(cái)產(chǎn)清單，經(jīng)雙方簽名后生效；或是在結(jié)婚登記時(shí)，向婚姻登記管理機(jī)關(guān)申請進(jìn)行婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)登記，載入婚姻登記檔案，并發(fā)給夫妻財(cái)產(chǎn)登記證書；或是直接進(jìn)行婚前財(cái)產(chǎn)公證。

（2）對于婚后所得的價(jià)值較大的財(cái)產(chǎn)，夫妻可在取得財(cái)產(chǎn)所有權(quán)后一年內(nèi)，雙方共同制作財(cái)產(chǎn)清單，并經(jīng)雙方簽名后生效；或是直接向公證機(jī)關(guān)申請辦理財(cái)產(chǎn)公證，取得公證的夫妻財(cái)產(chǎn)證書。⑦

2、在分割家庭財(cái)產(chǎn)時(shí)體現(xiàn)家事勞動(dòng)貢獻(xiàn)價(jià)值并做好評估

承認(rèn)家事勞動(dòng)的價(jià)值，是現(xiàn)代夫妻財(cái)產(chǎn)法的一個(gè)重要發(fā)展趨勢。德國、瑞士、日本、英國等八國，均承認(rèn)家事勞動(dòng)的價(jià)值，保護(hù)作為家庭主婦的妻子。其中瑞士規(guī)定，負(fù)責(zé)料理家務(wù)、照料子女或扶助另一方從事職業(yè)或經(jīng)營事業(yè)的夫妻一方，有權(quán)請求另一方支付一筆合理的款項(xiàng)任其自由支配。⑧我國婚姻法第四十條對為家庭作出特別貢獻(xiàn)的家事勞動(dòng)者，應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償作出原則性規(guī)定，但現(xiàn)行法律沒有制定相關(guān)的評估實(shí)施細(xì)則，法院無法做出客觀公正的判決。⑨筆者認(rèn)為可以向澳大利亞學(xué)習(xí)，在做家事勞動(dòng)的價(jià)值評估時(shí)主要考慮從事家事勞動(dòng)者的以下四個(gè)方面：（1）離婚時(shí)的年齡、學(xué)歷、健康程度等基本情況；（2）在婚姻關(guān)系存續(xù)期間對子女的教育、父母的贍養(yǎng)情況；（3）在婚姻關(guān)系存續(xù)期間對另一方的身體照顧和事業(yè)上幫助的情況；（4）與另一方的婚姻關(guān)系存續(xù)的時(shí)間。⑩

①李秀華著：《我國婦女私有財(cái)產(chǎn)權(quán)保障實(shí)證研究》，載于陳葦主編《家事法研究》，2006年卷，群眾出版社2007年1月版，第165－177頁。

②《調(diào)查顯示:佛山妻子無論學(xué)歷高低都是做家務(wù)主力》，載于2010年6月10日《廣州日報(bào)》，網(wǎng)址http://www.cnr.cn/allnews/201006/t20100610_506562631.html，最后訪問日期2011年3月8日。

③朱和慶著：《婚姻家庭法案例與評析》，中山大學(xué)出版社2005年7月版，第172－184頁。

④上海市高級人民法院《關(guān)于適用〈最高人民法院關(guān)于婚姻法若干問題的解釋（二）〉中若干問題的解答》第六條，2004年9月公布。

⑤2005年江蘇省高級人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉及司法解釋若干問題》的討論紀(jì)要，第13條

⑥陳葦著：《中國婚姻家庭法立法研究》，群眾出版社2010年1月版，第236－241頁，第247－249頁，第686－693頁。

⑦陳葦著：《中國婚姻家庭法立法研究》，群眾出版社2010年1月版，第693頁。

⑧陳葦著：《外國婚姻家庭法比較研究》，群眾出版社2006年1月版，第256—258頁。

（⑨張穎著：《我國家事勞動(dòng)價(jià)值立法研究》，載于陳葦主編：《家事法研究》，2006年卷，群眾出版社2007年1月版，第307－317頁。

⑩楊旭著：《澳大利亞夫妻財(cái)產(chǎn)制研究》，載于陳葦主編：《家事法研究》，2006年卷，群眾出版社2007年1月版，第248－249頁。