摘要：目前，針對建設(shè)工程的招標(biāo)、投標(biāo)事務(wù)，全國各地幾乎都有自己的地方法規(guī)和管理辦法。但由于機制不完善，法制不健全，致使我國當(dāng)前的招投標(biāo)現(xiàn)狀仍存在不少不容忽視的問題。本文圍繞著《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，探討了招標(biāo)投標(biāo)中存在的幾個問題，“分包”糾紛不斷、“履約”中問題連連、工程投標(biāo)保證金“變味”等，政府期待部門不斷完善法律法規(guī)，加強監(jiān)管，明確責(zé)任，徹底遏制這些問題的發(fā)生。

關(guān)鍵詞：建設(shè)工程；招標(biāo)投標(biāo)；法律問題；監(jiān)管

工程招投標(biāo)制度作為工程承發(fā)包的主要形式在國內(nèi)的工程項目建設(shè)中已廣泛應(yīng)用，它是一種競爭性的承攬方式，不但為業(yè)主選擇好的招標(biāo)方，而且能夠形成優(yōu)勝劣汰的市場機制，其本質(zhì)是“公開、公平、公正”和“充分競爭”。是比較成熟而且科學(xué)合理的工程承發(fā)包方式，也是保證工程質(zhì)量、合理有效控制投資的最佳辦法。目前，針對建設(shè)工程的招標(biāo)、投標(biāo)事務(wù)，全國各地幾乎都有自己的地方法規(guī)和管理辦法。但由于機制不完善，法制不健全，致使我國當(dāng)前的招投標(biāo)現(xiàn)狀仍存在不少不容忽視的問題。據(jù)統(tǒng)計，在我國處理的法律事務(wù)中，有不少是涉及到建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)問題的案件。特別是近幾年來，我國建筑業(yè)已初具規(guī)模，如何加強管理和引導(dǎo)，使之走向法制化的軌道，已成為亟待解決的問題。

筆者認(rèn)為：各地的地方法規(guī)根據(jù)地域情況規(guī)定自己的程序和方式，但都要依據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》，決不能觸碰法律這根高壓線?；谏鲜鲈?，我們研究建設(shè)工程的招標(biāo)、投標(biāo)事務(wù)，應(yīng)該圍繞著《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定進(jìn)行。那么接下來我們就一起來探討幾個常見問題：

1 “分包”糾紛不斷

資料顯示，近幾年來建設(shè)行業(yè)招標(biāo)投標(biāo)中出現(xiàn)的糾紛，有相當(dāng)一大部分出現(xiàn)在分包問題上。為什么會這樣呢？主要原因就是因為雙方對法律條文的規(guī)定不明確。讓我們舉個例子來說吧！

有些施工企業(yè)往往在制定投標(biāo)文件的時候，沒有提出要將工程分包的問題，招標(biāo)人也沒有提出來禁止，但在中標(biāo)以后，施工企業(yè)才提出來要求分包部分工程，招標(biāo)人不同意，雙方出現(xiàn)糾紛。

這樣的問題我們該如何處理呢？還是讓法律說話吧！《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十條規(guī)定：“投標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)文件載明的項目實際情況，擬在中標(biāo)后將中標(biāo)項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作進(jìn)行分包的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)文件中載明” 。

也就是說，對于分包的問題，法律強制性規(guī)定必須要在投標(biāo)文件中說明，也就是說必須要在文件中以文字形式出現(xiàn)“分包”或者“不分包”的字眼，如果沒有出現(xiàn)，則雙方默認(rèn)為不分包。一旦招標(biāo)人接受了這個要約，這些內(nèi)容就構(gòu)成了合同的內(nèi)容，具有法律約束力。

換個說法就是說，即使在簽定的合同中沒有明確說分包與不分包的問題，但是依據(jù)法律的規(guī)定，雙方都已明確不能分包的事實，也就是心知肚明。

2 “履約”中問題連連

目前建筑業(yè)競爭激烈，每一個工程項目都是一塊炙手可熱的美味蛋糕。為了吃到這塊蛋糕，有些投標(biāo)人故意把工程報價壓到最低，條件也降到最低。當(dāng)打敗所有的對手，搶到蛋糕中標(biāo)后，再一改往日的面孔，找種種理由提高工程款。既然已經(jīng)簽定了合同，很多投標(biāo)者為了不拖延工期，只能答應(yīng)他們的要求，個中滋味只有他們心里明白，啞巴吃黃連吧——有苦說不出！

從法律的角度來看，這是投標(biāo)施工企業(yè)的一種違約行為，因為工程報價是合同的重要部分，也是之所以中標(biāo)的先決條件。不按照中標(biāo)合同規(guī)定的內(nèi)容去做，是嚴(yán)重的違約行為。

對于違約行為該如何賠償，《合同法》規(guī)定得非常明確，這里就不啰嗦了。我們想深入探討的是，按照《合同法》第九十四條規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的的，另一方有權(quán)解除合同。那么，合同解除后，招標(biāo)人為了完成施工計劃，必須重新找施工隊伍進(jìn)行施工，是不是還需要重新招標(biāo)？

從理論上說，重新招標(biāo)是項目業(yè)主的一種權(quán)利，項目業(yè)主完全可以采用這種方式來進(jìn)行。但在現(xiàn)實中操做起來不是那么簡單。業(yè)主要考慮的方面很多，諸如人力、財力，以及時間問題，浪費那么多的精力再搞一次招投標(biāo)實在是不劃算。所以大多數(shù)業(yè)主都采用的方法是，重新尋找一家施工隊伍，解決前一家施工隊遺留下來的問題，主要工作是修理、補充，把損失降到最低點。

3 工程投標(biāo)保證金“變味”

建設(shè)工程項目投標(biāo)保證金是投標(biāo)人提交的擔(dān)保金，是指在項目招標(biāo)投標(biāo)活動中，投標(biāo)人隨投標(biāo)文件一同遞交給招標(biāo)人一定金額的投標(biāo)責(zé)任擔(dān)保。它的作用是防止投標(biāo)人投標(biāo)后隨意撤回投標(biāo)，中標(biāo)后不簽約，以維護招標(biāo)投標(biāo)市場的正常秩序。保證金的提出，本來是有它的積極意義的。但在現(xiàn)實操作中它完全變質(zhì)了，甚至被濫用，不合理不合法之處比比皆是。不但褻瀆了法律的尊嚴(yán)，還因此帶來一些社會的不穩(wěn)定因素。因此，探討工程投標(biāo)保證金問題，并從法律和制度層面加以規(guī)制很有必要。

下面我們就從法律角度，深入剖析保證金存在的這些問題，并提出相應(yīng)的解決辦法。

3.1 誰來收保證經(jīng)的問題

法律條文中，沒有對這一問題的具體規(guī)定，現(xiàn)在的收取人是五花八門，有的由招標(biāo)人收取、有的由招標(biāo)代理機構(gòu)收取，還有的由當(dāng)?shù)毓こ探灰字行氖杖。灿姓O(jiān)管機構(gòu)收取的。這么多收取機構(gòu)，如果考慮不周，就會出現(xiàn)問題。因為投標(biāo)保證金不是筆小數(shù)目，少則幾十萬元，多則上千萬，收受人設(shè)置應(yīng)謹(jǐn)慎，如果出現(xiàn)問題，一定要確保收受人有能力進(jìn)行賠付。

近年來，我國發(fā)生了很多起案件，都是關(guān)于招標(biāo)人或招標(biāo)代理機構(gòu)攜巨額保證金外逃的?？梢娺@方面的法律和制度還存在不少漏洞，為了解決這一問題，很多省市政府出臺規(guī)定，投標(biāo)保證金由建設(shè)工程交易中心、政府監(jiān)管機構(gòu)統(tǒng)一收取，這一規(guī)定值得借鑒，它確保了保證金的安全，提高了監(jiān)管力度

3.2 提交多少保證金的問題

條文規(guī)定，提交保證金的金額為投標(biāo)總價的2%和最高不超過80萬元，但近年來，很多省市在投標(biāo)保證金額之外，還要求投標(biāo)人提交“誠信擔(dān)保金”，這就使保證金的數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了80萬元這個數(shù)目，更有甚者，部分省市還出現(xiàn)了“天價”保證金的現(xiàn)象，造成網(wǎng)上網(wǎng)下輿論紛紛，褒貶不一。在筆者看來，保證金本身就是在約束投標(biāo)人的不誠信行為，在此之外，再增加“誠信保證金”確實是畫蛇添足之舉。而且，“誠信保證金”不受法律保護，更沒有數(shù)額的限制，如果不加制止，任其繼續(xù)發(fā)展，會直接侵犯投標(biāo)人的權(quán)益，引發(fā)社會的諸多不和諧。

綜上所述，要解決建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)中存在的問題，一定要借助法律這根準(zhǔn)繩，政府部門應(yīng)在具體實踐中不斷完善法律法規(guī)，加強監(jiān)管，明確責(zé)任，徹底遏制這些問題的發(fā)生，還建筑業(yè)一個晴朗的天空，希望這一天不會久遠(yuǎn)。

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