張曉 郭弘 張穎

【摘要】《刑事訴訟法修正案（草案）》在證據(jù)的種類劃分上有了重要的突破，即把原來證據(jù)種類“（七）視聽資料”修改為“（七）視聽資料、電子數(shù)據(jù)”，由此正式確立了電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的法律地位。電子數(shù)據(jù)作為一種獨立的證據(jù)，克服了以往將其歸入“視聽資料”這一類證據(jù)的缺陷，在證據(jù)種類的劃分上具有一定的合理性。

【關(guān)鍵詞】電子數(shù)據(jù)名稱使用視聽資料區(qū)別

【中圖分類號】D925.2【文獻標識碼】A【文章編號】1674－4810（2012）07－0028－02

一 引言

隨著高科技電子技術(shù)的飛速發(fā)展和計算機網(wǎng)絡(luò)的日益普及，以電子技術(shù)為依托的信息風暴正席卷著人類生活的各個領(lǐng)域。人們在享受高科技帶來便利的同時，伴隨著《中華人民共和國刑事訴訟法修正案（草案）》（以下簡稱《刑訴（草案）》）的頒布，一種新的證據(jù)種類——電子數(shù)據(jù)也與時俱進地應(yīng)運而生。

二 電子數(shù)據(jù)的語義界定

電子數(shù)據(jù)證據(jù)，簡稱電子證據(jù)。在我國“電子證據(jù)”一詞雖然早就有人提及，但卻長期沒能明確其法律地位。由于對證據(jù)的本身缺乏認識，加上立法的滯后性，實踐中經(jīng)常把“電子證據(jù)”混同于“視聽資料”。2011年8月30日，十一屆全國人大常委會第二十二次會議初次審議的《中華人民共和國刑事訴訟法修正案（草案）》在證據(jù)種類的劃分上有了一個重要的突破，即將原來證據(jù)種類“（七）視聽資料”，修改為“（七）視聽資料、電子數(shù)據(jù)”，明確提出“電子數(shù)據(jù)”，由此正式確立了電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的法律地位。

為什么《刑訴（草案）》中新增的這一種證據(jù)種類叫做“電子數(shù)據(jù)”而非“電子證據(jù)”呢？筆者認為有以下三個原因：

第一，“電子證據(jù)”的全稱應(yīng)該是“電子數(shù)據(jù)證據(jù)”，因為電子證據(jù)的本質(zhì)是數(shù)據(jù)電文，《合同法》第十一條對數(shù)據(jù)電文的表述常被認為是我國現(xiàn)行法律對電子證據(jù)的內(nèi)涵的界定。根據(jù)“證據(jù)是能夠證明案件事實的材料”這一定義，如果認為此定義中的“能夠證明案件事實的材料”是指“電子數(shù)據(jù)”，即把定義替換為“證據(jù)是電子數(shù)據(jù)”，縮句為“證據(jù)是數(shù)據(jù)”，這句話合乎邏輯結(jié)構(gòu)；如果認為此定義中“能夠證明案件事實的材料”是指“電子證據(jù)”，同樣方法替換，得到“證據(jù)是電子證據(jù)”，縮句得到“證據(jù)是證據(jù)”，顯然不符合正常的表達。因此，用于證明案件事實的對象是指電子數(shù)據(jù)，而非電子證據(jù)。

第二，《刑訴（草案）》第四十七條修改為：“證據(jù)包括：（一）物證、書證；……（七）視聽資料、電子數(shù)據(jù)?！睆纳鲜鲆?guī)定中我們可以看出，證據(jù)種類的劃分均以每一種證據(jù)的名稱直接命名，并未以“××證據(jù)”形式來命名。因此，電子數(shù)據(jù)也應(yīng)遵循之前慣用的表達方式，直接以“電子數(shù)據(jù)”命名作為其證據(jù)的種類，完整表達叫做“電子數(shù)據(jù)證據(jù)”。

第三，“電子證據(jù)”與“電子數(shù)據(jù)”的關(guān)系如同“證據(jù)”與“證據(jù)材料”的關(guān)系。證據(jù)與證據(jù)材料的聯(lián)系是：證據(jù)往往來源于證據(jù)材料，證據(jù)材料是取得證據(jù)的基礎(chǔ)和前提；區(qū)別是：證據(jù)材料是尚未審查、核實的事實，尚不能作為證據(jù)使用。同理可以用于對“電子證據(jù)”和“電子數(shù)據(jù)”的解釋和使用，即電子數(shù)據(jù)還不是電子證據(jù)；而電子證據(jù)，則是對證據(jù)材料即電子數(shù)據(jù)經(jīng)過查證核實與案件有關(guān)的事實。

三 電子數(shù)據(jù)名稱的衍變

在科技高速發(fā)展的今天，計算機以及網(wǎng)絡(luò)等電子信息技術(shù)更新的速度正以迅雷不及掩耳之勢向前發(fā)展。自20世紀80年代出現(xiàn)第一次計算機普及高潮，接著90年代出現(xiàn)第二次計算機普及高潮，人們無處不在地受到電子科技成果的影響。電子數(shù)據(jù)涉及計算機科學、法學和偵查學等學科，如果能對與之相似的概念進行準確的定義并形成統(tǒng)一的使用規(guī)范，對于今后理論研究和實踐均具有重要意義。

以下是對當前法律文件中，與“電子數(shù)據(jù)”相似名稱的使用情況統(tǒng)計。

從1993年實施的《國家稅務(wù)總局、國家外匯管理局關(guān)于利用出口收匯核銷電子數(shù)據(jù)進行出口退稅電子化管理的通知》至今19年內(nèi)，有846篇法律文件使用“電子數(shù)據(jù)”這一名稱。

從1982年實施的《中華人民共和國民事訴訟法》至今30年內(nèi)，有166篇法律文件使用“視聽資料”這一名稱。

從2002年實施的《最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署關(guān)于印發(fā)〈辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見〉的通知》至今10年內(nèi)，有2篇法律文件曾使用“電子數(shù)據(jù)證據(jù)”這一名稱。

從1983年實施的《醫(yī)學科學技術(shù)檔案管理辦法》至今29年內(nèi)，有61篇法律文件曾使用“計算機數(shù)據(jù)”這一名稱。

從1989年實施的《第四次全國人口普查辦法》至今23年內(nèi)，有8篇法律文件曾使用“電子計算機數(shù)據(jù)”這一名稱。

從2004年實施的《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于依法開展打擊淫穢色情網(wǎng)站專項行動有關(guān)工作的通知》至今8年內(nèi)，有17篇法律文件曾使用“電子證據(jù)”這一名稱。

從2003年實施的《內(nèi)部審計具體準則第3號——審計證據(jù)》至今9年內(nèi)，有3篇法律文件曾使用“視聽電子證據(jù)”這一名稱。

從1999年實施的《中華人民共和國合同法》至今13年內(nèi)，有74篇法律文件曾使用“數(shù)據(jù)電文”這一名稱。

從2009年實施的《最高人民法院知識產(chǎn)權(quán)案件年度報告（2008）》至今3年內(nèi)，有1篇法律文件曾使用“網(wǎng)絡(luò)證據(jù)”這一名稱。

從1994年實施的《郵電部關(guān)于中國公用分組交換數(shù)據(jù)網(wǎng)（CGINAPAC）網(wǎng)路組織和管理暫行辦法》至今18年內(nèi)，有35篇法律文件曾使用“網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)”這一名稱。

從2004年實施的《中華人民共和國電子簽名法》至今8年內(nèi)，有33篇法律文件曾使用“電子記錄”這一名稱。

四 電子數(shù)據(jù)與視聽資料的區(qū)別

1．定義不同

電子數(shù)據(jù)的定義，目前還沒有統(tǒng)一的規(guī)定。電子數(shù)據(jù)的實質(zhì)是一系列按編碼規(guī)則處理成的“0”和“1”二進制代碼。比較通用的電子數(shù)據(jù)的定義是指基于計算機應(yīng)用、通信和現(xiàn)代管理技術(shù)等電子化技術(shù)手段形成包括文字、圖形符號、數(shù)字、字母等的客觀資料。視聽資料的定義是以錄音磁帶、錄像帶、電影膠片或電子計算機相關(guān)設(shè)備存儲的作為證明案件事實的音像、活動影像和圖形，統(tǒng)稱為“視聽資料”。

2．穩(wěn)定性不同

電子數(shù)據(jù)具有不穩(wěn)定性，即易失性。電子數(shù)據(jù)的易失性是指計算機的“易失性存儲器”在斷電后數(shù)據(jù)會消失。這些具有易失性的電子數(shù)據(jù)在運行的過程中應(yīng)當及時地保存下來，否則極易丟失。相對于電子數(shù)據(jù)而言，視聽資料則具有穩(wěn)定性。視聽資料一旦形成，可以長時間地存儲在光盤、硬盤、磁帶等存儲介質(zhì)中。

3．表現(xiàn)形式不同

電子數(shù)據(jù)的表現(xiàn)形式比較單一，通常是以代碼的形式表現(xiàn)。電子數(shù)據(jù)一般表現(xiàn)為：服務(wù)器信息包括服務(wù)器角色、日志、文件和應(yīng)用程序；網(wǎng)絡(luò)設(shè)備的內(nèi)部和外部日志，如防火墻、路由器、代理服務(wù)器、網(wǎng)絡(luò)訪問服務(wù)器（NAS）和入侵檢測系統(tǒng)（IDS）等。視聽資料通常表現(xiàn)為聲音、圖像、錄像等形式。

4．是否直觀形象不同

視聽資料以“流動”的聲音和畫面反映案件的情況，具有形象逼真、聲像并茂的特點。電子數(shù)據(jù)在直觀形象方面則遠不及視聽資料。由于電子數(shù)據(jù)是由一些機器編碼或者二進制代碼組成，所以要進行一定的分析過程，把機器語言轉(zhuǎn)換成可以識別的語言之后才能反映事件的有關(guān)情況。

五 結(jié)束語

“電子數(shù)據(jù)”在刑事訴訟法修正案（草案）中以第七類證據(jù)的形式出現(xiàn)，這在證據(jù)種類的劃分上是一個很大的進步。電子數(shù)據(jù)和視聽資料有各自的特點，在諸多方面均有不同之處，因此不能籠統(tǒng)地把電子數(shù)據(jù)歸入視聽資料。隨著現(xiàn)代科技的快速發(fā)展，電子數(shù)據(jù)的地位日益凸顯。電子數(shù)據(jù)在刑事訴訟法修正案（草案）中的提出是一個里程碑。

參考文獻

［1］葉青.訴訟證據(jù)法學［M］.北京：北京大學出版社，2005：63～94

［2］劉品新.電子取證的法律規(guī)制［M］.北京：中國法制出版社，2010：24～25

［3］蔣平、楊莉莉.電子證據(jù)［M］.北京：清華大學出版社，2006：10～15

［4］許文忠.小議“證據(jù)”與“證據(jù)材料. http://www.66law.cn/ lawarticle/6401.aspx，2011

［5］何家弘.電子證據(jù)法研究［M］.北京：法律出版社，2002：16～30

〔責任編輯：李錦雯〕