張邦鋪

（西華大學(xué)人文學(xué)院，四川成都 610039）

少數(shù)民族地區(qū)民事調(diào)解工作的困境與破解
——以四川彝族地區(qū)為例

張邦鋪

（西華大學(xué)人文學(xué)院，四川成都 610039）

少數(shù)民族地區(qū)民事調(diào)解工作的開展受到經(jīng)濟(jì)、文化、習(xí)俗等諸多因素的制約與影響，以其固有的地方特色展現(xiàn)在司法工作者面前。文章結(jié)合四川彝族地區(qū)法院民事調(diào)解工作的特點(diǎn)及面臨的困境，就少數(shù)民族地區(qū)法院如何有效地運(yùn)用民事調(diào)解工作方法化解社會矛盾提出了建議。

彝族；調(diào)解；困境；破解

當(dāng)前少數(shù)民族地區(qū)法院開展調(diào)解工作面臨的人員匱乏、新老斷層現(xiàn)象、民族習(xí)慣與法律規(guī)范沖突等帶來的困境，是調(diào)解工作深入開展的瓶頸，對推進(jìn)巡回法庭建設(shè)、堅持情與法并重、建立特邀調(diào)解員制度的橫向探索和對調(diào)解形式本身的深入挖掘的縱向探索，對少數(shù)民族地區(qū)法院民事調(diào)解工作的開展，有效化解社會矛盾將是有益的探討。結(jié)合四川彝族地區(qū)法院調(diào)解工作的特點(diǎn)、面臨的困境，少數(shù)民族地區(qū)法院如何有效地運(yùn)用調(diào)解工作方法有效化解社會矛盾提出一些建議，以供參考。

一、少數(shù)民族地區(qū)民事調(diào)解工作的特點(diǎn)

從少數(shù)民族地區(qū)民事調(diào)解工作的現(xiàn)狀來看，主要呈現(xiàn)以下特點(diǎn)：

（一）民族歸宿感、集體意識強(qiáng)烈

少數(shù)民族同胞，由于歷史、經(jīng)濟(jì)及地區(qū)限制等原因帶來的差異，導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平與非民族地區(qū)（經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)）存在較大差距，也更多地能夠保留本民族的風(fēng)俗習(xí)慣，進(jìn)而使民族認(rèn)同感、歸宿感更加明顯。以四川彝族地區(qū)為例，在彝族人的社會結(jié)構(gòu)中，家支是維系本姓家族的紐帶，家支利益是最大的，無論有何涉及家支利益的事情，都要以家支會議的形式進(jìn)行決定，現(xiàn)在的涼山彝族地區(qū)，仍存有某些家支每年都要舉行家支會議的習(xí)俗。另一方面也反映出民族隔閡的存在，相互不信任感并未得到有效消除。在實證調(diào)研中，筆者注意到，在同等條件下，彝族當(dāng)事人向彝族辦案人員咨詢和講述的時間遠(yuǎn)多于非彝族辦案人員；在調(diào)解涉及彝族案件中，調(diào)解成功率遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于非彝族辦案人員的調(diào)解率。

（二）法律意識淡薄，民族習(xí)慣仍是主流

在少數(shù)民族地區(qū)，法律意識提升空間仍然比較大，尤其是邊遠(yuǎn)的欠發(fā)達(dá)地區(qū)，仍然不乏法盲的存在，法治并沒有深入人心，本民族的風(fēng)俗習(xí)慣起著主導(dǎo)作用，以至于有諸如“監(jiān)獄是你們漢人的監(jiān)獄，不是我們彝族人的監(jiān)獄”的說法。又如筆者接觸的一案例：甲在2年前曾因被乙傷害，雙方在各自家支及親屬的參與下，達(dá)成調(diào)解協(xié)議，但是甲按照民族習(xí)慣并未參與調(diào)解過程，并且未就賠償金發(fā)表過任何意見，一切事務(wù)均由其長輩（或者其他親屬）丙代替，其間，甲并未授權(quán)丙任何權(quán)利。我們可以發(fā)現(xiàn)，民族習(xí)慣在涉及少數(shù)民族糾紛所起的主導(dǎo)作用。

2）園地改良。土壤改良是露地葡萄栽培的重要環(huán)節(jié)，土壤改良的關(guān)鍵是增施有機(jī)肥，提高土壤有機(jī)質(zhì)含量。按行距3.5 m、深1 m、寬1 m挖定植溝。先在溝底放1層20 cm厚的雜草(檸條、沙打旺、玉米秸稈)+5 kg/畝碳銨，回填表土10 cm，然后再放1層20 cm厚的雜草，上面20 cm土層中施肥，畝施土雜肥（羊糞、豬糞、牛糞等）4～5 m3+磷肥200 kg，與土混勻回填灌水沉實，準(zhǔn)備栽苗。

（三）案件數(shù)量少，可調(diào)解空間大

由于多數(shù)少數(shù)民族聚居區(qū)分布在地廣人稀的邊遠(yuǎn)地區(qū)，經(jīng)濟(jì)因素的制約導(dǎo)致了案件總體數(shù)量不大。就四川彝族地區(qū)某縣法院而言，2009年民商事案件260件，2010年減少至231件，人均辦理案件數(shù)：2009 年20 件/人/年，2010 年 19.25 件/人/年（包括一線輔助辦案人員）。案件數(shù)量小，辦案人員負(fù)擔(dān)較輕，同時也有相對充足的時間進(jìn)行調(diào)解工作，而且愿意調(diào)解、能夠調(diào)解的案件數(shù)量比重較大。

（四）案件類型單一，難度不減

由于地處彝族自治縣，彝族人口占全縣總?cè)丝谝延?0%，涉及彝族案件所占比例比較大，而且尚呈增加態(tài)勢。運(yùn)用本民族語言進(jìn)行訴訟既是法律賦予每一個公民的權(quán)利，也是民族地區(qū)客觀要求，故雙語干部在民族地區(qū)的重要性不言而喻，但四川彝族地區(qū)某縣法院懂雙語的干警僅有10人，而且年齡結(jié)構(gòu)上分布極不均勻，50歲以上5人，40～50歲3人，30歲以下2人。

（五）調(diào)解風(fēng)尚盛行，調(diào)解有基礎(chǔ)

彝族諺語云：“不能不有的是家支，不能不養(yǎng)的是牛羊，不能不吃的是糧食”、“莫要?dú)募抑?，家支是勢力的后盾。若毀壞了家支，會成為無家之人，猶如捻線離毛團(tuán)，謹(jǐn)防流浪到漢區(qū)”?？梢?，家支在整個彝族社會結(jié)構(gòu)中起著不可替代的作用，同宗同族的家族歸屬感在彝人社會表現(xiàn)得相當(dāng)明顯。當(dāng)彝人相互之間產(chǎn)生矛盾糾紛時，不僅僅是當(dāng)事人個人的事情，而是可能涉及到整個家族利益、顏面的大事，為此，當(dāng)法院在處理某個矛盾糾紛時，面對的就可能是當(dāng)事人整個家族，如若處理不當(dāng)，就可能演變成集體性、群體性事件，造成惡劣的社會影響。同時，民族習(xí)慣與法律之間的沖突在審判實踐中仍然存在。廣大彝族地區(qū)，仍然普遍存在較為原始的“同態(tài)復(fù)仇”的矛盾解決方式，民事中表現(xiàn)為諸如婚姻家庭案件中的“轉(zhuǎn)房制”、包辦婚姻等民族習(xí)慣，與我國現(xiàn)行法律精神、理念格格不入。

二、少數(shù)民族地區(qū)開展調(diào)解工作面臨的困境

（一）案多人少矛盾突出，調(diào)解工作舉步維艱

肯普夫說：“當(dāng)然，在美國西海岸、中國都有一些‘懷才不遇’的研究人員，他們愿意來歐洲尋找一個良好的科研位置?！笨掀辗蛘J(rèn)為，現(xiàn)在是快速實施人工智能戰(zhàn)略的時候了。他說：“聯(lián)邦政府已經(jīng)承諾未來幾年將提供30億歐元的科研經(jīng)費(fèi)?！闭_使用這筆資金非常重要。他說：“最好將研究資金用于推動工業(yè)應(yīng)用數(shù)字化的進(jìn)一步發(fā)展”，“因為在這個領(lǐng)域我們歐洲人，尤其是德國作為工業(yè)基地有著明顯的優(yōu)勢。”

（二）雙語法官匱乏，年輕后備力量薄弱

少數(shù)民族地區(qū)民事案件，受制于地區(qū)限制和經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平，案件類型單一，地區(qū)分布不均。2006年至2010年，四川彝族地區(qū)某縣法院受理案件數(shù)分別是289件、255件、303件、377件和352件，其中2009年婚姻家庭案件117件，占民商事案件數(shù)的46%；2010年婚姻家庭案件108件，占民商事案件數(shù)的45%。雖然類型單一，但是調(diào)解工作難度并沒有因此而降低。受制于本地教育水平和民族習(xí)慣的影響，老百姓普遍法律意識不強(qiáng)，甚至缺乏基本的法律常識，導(dǎo)致法官在辦理案件時，不僅要依理依法辦案，同時也不得不做大量法律解釋等輔助性工作。尤其是當(dāng)民族習(xí)慣與現(xiàn)代法治存在較大差距時，既需要考量民族習(xí)慣在案件中的適用，又是對法官形成內(nèi)心確信的考量。

以四川彝族地區(qū)某縣法院為例，少數(shù)民族地區(qū)普遍存在審判人員缺乏，尤其缺乏有工作經(jīng)驗的審判人員（2008—2010年新進(jìn)人員21人，占在職人數(shù)的 42.85%），新老法官斷層嚴(yán)重。一是體現(xiàn)在人員數(shù)量上，四川彝族地區(qū)某縣法院編制59人，實有干警48人，其中法官15人，審判一線法官8人，而民事審判法官僅為 4人，2010年人均辦理 59.7件，人均案件數(shù)不比全市其他區(qū)縣少；二是體現(xiàn)在年齡結(jié)構(gòu)上，35歲以下1人，36～45歲6人，46～55歲5人，56歲以上3人，而一線法官均在35歲以上，新老斷層嚴(yán)重，后備法官力量不足。

（三）宗族觀念強(qiáng)烈，民族習(xí)慣與法律沖突仍然存在

在新中國成立后，以習(xí)慣法解決少數(shù)民族地區(qū)民間糾紛，一定程度上得以保留和繼承。這就是彝人承襲至今的調(diào)解文化——“德古”文化。在彝族地區(qū)，至今仍活躍著被稱為“德古”、“蘇易”的特殊職業(yè)群體?！暗鹿拧薄ⅰ疤K易”不具有特權(quán)，但是有很高的威望，他們以“說中間”的方式，對矛盾雙方當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)解，以民族習(xí)慣法衡量和判斷是非，進(jìn)而使糾紛通過司法途徑外的救濟(jì)途徑得以解決。糾紛的處理以調(diào)解為中心，彝族民間糾紛調(diào)處中，大到莫格，小到吉兒吉特，從彝語的含義來講，都有平等協(xié)商的意思。平等協(xié)商的調(diào)解，滲透在彝族人的日常生活中，大到殺人、放火的刑事責(zé)任的追究，小至雞毛蒜皮的鄰里糾紛的化解，都可以通過調(diào)解的方式化解，這對于法院在少數(shù)民族地區(qū)開展調(diào)解工作起著基礎(chǔ)性的作用。

尊重彝族文化，采用多元化的調(diào)解方法，整合民間調(diào)解資源，化解社會矛盾。面臨少數(shù)民族地區(qū)調(diào)解工作的困境，筆者提出以下一些破解建議：

三、破解少數(shù)民族地區(qū)調(diào)解工作困境的探索

在國家“三農(nóng)”政策及相關(guān)扶持措施的推進(jìn)下，農(nóng)村經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)了多元化發(fā)展，農(nóng)村居民的需求也逐步提升。富裕起來的絕大多數(shù)居民渴望利用更便利的信息化手段推銷他們的農(nóng)副產(chǎn)品及特色產(chǎn)品，以獲得更多的經(jīng)濟(jì)效益。但是，已建構(gòu)的農(nóng)村信息化網(wǎng)絡(luò)和設(shè)施得不到及時優(yōu)化升級，致使信息化手段在農(nóng)村經(jīng)濟(jì)管理中的應(yīng)用效果差。另外，當(dāng)前農(nóng)村居民主要依靠廣播、電視、口頭傳播等形式獲得一定的經(jīng)濟(jì)信息資源和通知，而信息化手段的推廣需借助更先進(jìn)的傳播渠道和平臺，不便于農(nóng)村居民及時了解信息化手段使用的方式、范圍、優(yōu)勢等。

在立體車庫的現(xiàn)有的調(diào)度優(yōu)化策略中包括了連續(xù)存車優(yōu)先策略、連續(xù)取車優(yōu)先策略、原地待命策略、交叉存取策略，這些策略應(yīng)用在一天的不同時間段可以明顯提高立體車庫的運(yùn)行效率[1]。該項目提出一種根據(jù)用戶停車時間來提高立體車庫運(yùn)行效率的調(diào)度策略，并將模糊控制應(yīng)用到立體車庫的優(yōu)化調(diào)度問題中。

（一）高舉“馬背法庭”旗幟，推進(jìn)巡回審理制度建設(shè)

“在美麗而貧窮的瀘沽湖畔，常年行走著一支法官隊伍。他們用馬馱著國徽，在不通公路的小涼山里走村串寨，跋山涉水，實踐著‘司法為民’的理念”，[1]一個響亮而又新穎的名字——馬背法庭——也為世人所熟知。導(dǎo)演劉杰以云南省寧蒗縣法院法官辦案為原型，描述了“一支流動法庭的辦案之旅”，同時也“折射出中國少數(shù)民族地區(qū)的現(xiàn)狀”——經(jīng)濟(jì)落后、交通閉塞，這給法院調(diào)解工作帶來了最為現(xiàn)實的難題。堅持“人民法官為人民”的司法理念，高舉“馬背法庭”旗幟，建立、健全巡回審判制度，是當(dāng)前破解少數(shù)民族地區(qū)法院工作難之難題的有效途徑。巡回審理，不僅是方便于民、服務(wù)于民的民生舉措，更是司法工作的客觀要求。推進(jìn)巡回審理制度建設(shè)，一是從思想上清楚認(rèn)識到巡回審理于基層法院工作的重要性與迫切性，認(rèn)識到于構(gòu)建和諧社會的大局性。二是制度化、規(guī)范化巡回審理制度，各基層法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)本地實際情況，合理、適情安排巡回審理時間、地點(diǎn)和人員，使之制度化、規(guī)范化，同時加大宣傳力度，告知群眾巡回法庭活動情況，以便訴訟。三是加強(qiáng)法官業(yè)務(wù)能力提升，提高巡回法庭審判效率。加強(qiáng)法律知識學(xué)習(xí)，提高法律素養(yǎng)，鼓勵工作方法創(chuàng)新，尤其注重調(diào)解能力的培養(yǎng)和調(diào)解方法的探索；同時爭取做到訴前排糾、庭前促解、當(dāng)庭判決、判后無患，提高辦案效率。

（二）情與法并重，雙管齊下，共促和諧

這里所講的“情”是指實際情況之意，依筆者之略見，影響少數(shù)民族地區(qū)民事調(diào)解工作開展的“情”主要有二，即民族習(xí)慣與法律知識的缺乏。具體而言，就是在少數(shù)民族社會中延續(xù)已久的民族習(xí)慣同現(xiàn)行法律之間的沖突，以及由于法律知識的缺乏導(dǎo)致的思想意識、行為方式與現(xiàn)代法律精神之間產(chǎn)生了偏差，這兩者是制約少數(shù)民族地區(qū)開展民事調(diào)解工作的主要因素。同時，這兩者又存在著密切的內(nèi)在聯(lián)系。習(xí)慣可以指導(dǎo)人的思維模式、行為方式，是一種價值追求，甚至在某種意義上可以說是一種信仰，具有固定性、長期性、封閉性等特征。習(xí)慣是人們在長期生活實踐中形成的，由于其具有封閉性特點(diǎn)，同現(xiàn)代法律精神產(chǎn)生沖突就不難理解了。民族習(xí)慣就成了少數(shù)民族地區(qū)開展民事調(diào)解工作的制約因素。綜上，筆者認(rèn)為應(yīng)因勢利導(dǎo)，善用民族習(xí)慣調(diào)解民事糾紛，具體做法：一是尊重民族習(xí)慣，充分認(rèn)識民族習(xí)慣在解決民族地區(qū)民事糾紛的可行性、重要性，樹立用民族習(xí)慣解決民事糾紛的意識。二是認(rèn)識、熟悉民族習(xí)慣，從民族文化角度了解、學(xué)習(xí)少數(shù)民族文化，最好是能熟練使用部分當(dāng)?shù)厣贁?shù)民族語言，以增進(jìn)民族感情，甚至民族“認(rèn)同感”，以利工作的開展。三是妥善處理民族習(xí)慣與法律法規(guī)之間的沖突。少數(shù)民族地區(qū)民事調(diào)解工作，既要堅持法律精神和法律原則的指導(dǎo)，又要兼顧民族習(xí)慣的實際情況，堅持在法律規(guī)范下運(yùn)用民族習(xí)慣妥善化解民事糾紛。實現(xiàn)國家法與民間法的良性互動，實現(xiàn)傳統(tǒng)糾紛解決模式與現(xiàn)代糾紛解決方式的銜接。在社會的轉(zhuǎn)型時期，在大力提倡法治社會的今天，如何實現(xiàn)傳統(tǒng)糾紛解決模式與現(xiàn)代糾紛解決方式的銜接，實現(xiàn)國家法與民間法的良性互動，進(jìn)而構(gòu)建多元化糾紛調(diào)解機(jī)制具有重要意義。學(xué)術(shù)界和實踐部門大體有兩種觀點(diǎn)：一種是不認(rèn)可民間的傳統(tǒng)習(xí)慣和糾紛解決機(jī)制，認(rèn)為應(yīng)以國家確認(rèn)的方式進(jìn)行；另一種就是對民間傳統(tǒng)糾紛解決機(jī)制和習(xí)慣法進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼J(rèn)可，國家正式機(jī)制應(yīng)為其讓步。

（三）建立特邀調(diào)解員制度，“法官+德古”靈活結(jié)案，構(gòu)建司法調(diào)解與民間調(diào)解聯(lián)動機(jī)制

通過構(gòu)建社會矛盾多元調(diào)解體系，將形成由人民調(diào)解、行政調(diào)解、司法調(diào)解組成的大調(diào)解格局。[2](228)筆者認(rèn)為，大調(diào)解格局一言以蔽之就是團(tuán)結(jié)一切可以團(tuán)結(jié)的力量”，通過調(diào)解方式共同化解社會矛盾。特邀調(diào)解員制度是指聘請社會人員共同參與司法調(diào)解，通過發(fā)揮其自身調(diào)解能力和有效運(yùn)用其社會資源，以化解民事糾紛的制度。它既有別于司法調(diào)解，但也同司法調(diào)解有密切關(guān)系。特邀調(diào)解員制度是在民事糾紛進(jìn)入司法程序后，在法院的主導(dǎo)下，根據(jù)案情需要，實現(xiàn)“對口”銜接、有針對性地邀請調(diào)解員，力爭通過調(diào)解方式化解矛盾的制度。法院在處理案子時，邀請德古來參與調(diào)解，傳統(tǒng)習(xí)慣和國家公權(quán)雙管齊下。這一工作模式將法庭的“面對面”調(diào)解和彝族傳統(tǒng)的“背對背”調(diào)解形式相結(jié)合，將法官的職業(yè)專長與“德古”的民族特性相結(jié)合，將“司法調(diào)解”與“人民調(diào)解”相結(jié)合，促成“案結(jié)事了”。將受聘為特邀陪審員的德古與法官搭檔組合，參與民事案件調(diào)解。特邀調(diào)解員包括當(dāng)?shù)亍暗鹿拧?。彝族社會中有“漢區(qū)的官府，彝區(qū)的德古”的諺語，充分反映了德古在彝族司法中的作用和功能。同時“‘德古’調(diào)解的核心價值——妥協(xié)”，這與民事調(diào)解的本質(zhì)——雙方當(dāng)事人意思自治下的相互妥協(xié)——是一致的。[3](93)“德古”在彝族司法中擁有至高的權(quán)威，“德古”在辦事不公時就會失去其權(quán)威，且其權(quán)威只是在解決矛盾糾紛時才體現(xiàn)出來?！暗鹿拧苯鉀Q糾紛，其結(jié)果也具有權(quán)威性，“調(diào)解程序結(jié)束后，當(dāng)事人各方就得完全遵守調(diào)解結(jié)果。否則不僅要受到來自世俗力量的強(qiáng)制，還認(rèn)為要受到神靈的懲罰”。邀請“德古”這一特殊人群，既是對彝區(qū)廣為流行的“德古文化”、以“說中間”方式解決民間糾紛傳統(tǒng)的傳承，又能彌補(bǔ)傳統(tǒng)“德古文化”與現(xiàn)代法治精神之間的隔閡，引導(dǎo)其向現(xiàn)代“德古文化”發(fā)展。

[1]趙崗，胡鵬.“馬背法庭”：守望小涼山[N].云南日報，2007-01-18.

[2]張居盛.彝族糾紛解決：過去、現(xiàn)在和未來[M].北京：大眾文藝出版社，2006.

[3]陳金全，李劍.簡論涼山彝族的“德古”調(diào)解制度[J].貴州民族研究，2007（2）.

Civil Mediation in Ethnic Minority Areas and the Plight of Crack：Take the Area of Yi nationality of Sichuan for Example

ZHANG Bang-pu
(Humanities Institute, Xihua University, Chengdu, Sichuan, 610039)

Ethnic minority areas carried out by civil mediation from the economic, cultural, customs, and many other factors and impact, while its local characteristics inherent in the judicial workers demonstrated in front.With Sichuan Yi District Court civil mediation characteristics, the difficulties faced by ethnic minority areas in civil court how to effectively use mediation to resolve social conflicts and effective methods to make some suggestions.

Yi nationality; mediation; dilemma; crack

D915.2

A

1009-8135（2012）01-0111-04

2011-09-20

張邦鋪（1976-），男，江西吉安人，西華大學(xué)副教授，法學(xué)碩士，主要從事訴訟法學(xué)教學(xué)與研究。

本文系國家社科基金項目（11CFX053）和教育部人文社會科學(xué)研究項目（10XJC820010）階段性成果

（責(zé)任編輯：張新玲）