李志強 (上海金茂凱德律師事務(wù)所 上海 200021) ■文

論上海律師業(yè)進一步對外開放
——紀念上海律師公會成立百周年

李志強 (上海金茂凱德律師事務(wù)所 上海 200021) ■文

1912年12月8日，中國近代史上人數(shù)最多、影響最大的律師同業(yè)組織——上海律師公會宣告成立。從誕生之日起，上海律師公會就以一個職業(yè)組織的身份促進律師行業(yè)不斷發(fā)展、為“匡扶正義、建立法治”的理想奮斗，為推動中國社會的發(fā)展和進步留下了彌足珍貴的史頁。

2012年12月8日，恰逢上海律師公會成立100周年，除了回顧百年律師公會之歷史，更應(yīng)努力傳承百年律師精神、律師責(zé)任與律師文化，在當今這個充滿機遇的大好時代，把握機會、應(yīng)對挑戰(zhàn)，同時志存高遠，展望下一個百年上海律師業(yè)的發(fā)展前景，理應(yīng)成為我輩法律同道的志向和責(zé)任。

百年上海律師公會的歷史鑄造了當代律師文化，不論何時何地，律師文化永遠對社會起著導(dǎo)向作用、示范作用、激勵作用、凝聚作用和約束作用。撫今追昔，自從百年之初，律師這一新興行業(yè)自西洋傳入中國，就已在上海的土地上扎根發(fā)芽。民國時期，上海律師也有著自己的一片天地。百年來，特別是律師制度恢復(fù)33年來，上海律師業(yè)隨著國家改革開放的國策指引取得了舉世矚目的成就，上海律師充當了改革開放的先鋒隊，在我國律師事業(yè)的發(fā)展歷史上留下了濃重的筆墨——第一批合作制律師事務(wù)所在上海誕生;第一家以個人名字命名的律師事務(wù)所在黃浦江畔掛牌;第一家留學(xué)生創(chuàng)辦的涉外律師事務(wù)所在東方明珠旁矗立;第一家香港律師事務(wù)所上海辦事處在上海設(shè)立。上海律師創(chuàng)造了一個又一個歷史，書寫了一個又一個奇跡。2012年6月1日閉幕的中國首屆北京國際服務(wù)貿(mào)易交易會，向世界展示了包括法律服務(wù)在內(nèi)的中國服務(wù)貿(mào)易已在總量上位居全球第四，法律服務(wù)作為服務(wù)貿(mào)易的重要組成部分已經(jīng)越來越引起黨和政府的高度重視。司法行政機關(guān)和行業(yè)協(xié)會正在采取切實的舉措鼓勵中國律師參與國際法律服務(wù)市場競爭，贏得更多的國際或跨國法律服務(wù)訂單。律師的法律服務(wù)與服務(wù)貿(mào)易結(jié)緣攀親是中國2001年加入世界貿(mào)易組織后人們對律師的功能和作用的再認識。

時至今日，在中國加入WTO的第11個年頭，隨著中國國際服務(wù)貿(mào)易的外在動力和上?！皠?chuàng)新驅(qū)動、轉(zhuǎn)型發(fā)展”的內(nèi)生需求，律師業(yè)逐漸成為國際服務(wù)貿(mào)易中的一支中堅力量，越來越多的國際或涉外、離岸法律服務(wù)訂單成為上海律師業(yè)中的新亮點。大力培育和發(fā)展包括律師業(yè)在內(nèi)的服務(wù)貿(mào)易成為上海市委、市政府和市區(qū)司法行政機關(guān)及行業(yè)協(xié)會的共識。

發(fā)展律師業(yè)就是弘揚中華法律文化。中華法律文化博大精深，既可以為我國法律外交和民間外交服務(wù)，又可以為中國企業(yè)走出去和外國企業(yè)走進來服務(wù);既可以為我國建設(shè)和諧社會出力，又可以為經(jīng)濟一體化和全球治理獻策，為建立公平正義的和諧世界謀福祉。律師業(yè)前景廣闊，潛力無限。律師真可謂“可上九天攬月”、 “可下五洋捉鱉”，魅力無窮。在上海這一國際化大都市，進一步發(fā)展律師業(yè)必然順應(yīng)發(fā)展有中國特色社會主義法律文化的大趨勢，順應(yīng)上海建設(shè)國際金融、航運中心和國際經(jīng)濟、貿(mào)易中心的對外開放大格局，順應(yīng)我國依法治國方略、民主政治發(fā)展和時代進步的大潮流。

一、進一步對外開放是上海律師業(yè)發(fā)展的必然選擇

早在1992年，我國就開始了外國和香港律師事務(wù)所在華 (內(nèi)地)設(shè)立辦事處的試點，1992年司法部和國家工商行政管理局聯(lián)合頒布《關(guān)于外國律師事務(wù)所在中國境內(nèi)設(shè)立辦事處的暫行規(guī)定》，拉開了律師業(yè)對外開放的序幕。上海博得頭籌，第一家香港律師事務(wù)所上海代表處——香港黃乾亨黃英豪律師事務(wù)所上海代表處在徐家匯中心地帶開張迎客。

2001年11月20日，世貿(mào)組織總干事邁克爾·穆爾致函世貿(mào)組織成員，宣布我國政府已于2001年11月11日接受《中國加入世貿(mào)組織議定書》，這個議定書于12月11日生效，我國也于同日正式成為世貿(mào)組織成員。我國在上述議定書中還承諾在入世后15年將進一步開放服務(wù)貿(mào)易。加入世貿(mào)組織后，我國政府認真履行入世承諾，國務(wù)院制定的《外國律師事務(wù)所駐華代表機構(gòu)管理條例》于2002年1月起施行，司法部于2002年9月頒布《關(guān)于執(zhí)行〈外國律師事務(wù)所駐華代表機構(gòu)管理條例〉的規(guī)定》，2003年1月6日，司法部辦公廳函復(fù)中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會，明確外國律師事務(wù)所駐華代表處及其代表可以代理人身份參與在華國際仲裁活動。2004年9月，司法部發(fā)布關(guān)于修改《司法部關(guān)于執(zhí)行〈外國律師事務(wù)所駐華代表機構(gòu)管理條例〉的規(guī)定》的決定，法律服務(wù)市場對外開放的步伐進一步加快，取消了外國律師事務(wù)所駐華代表機構(gòu)設(shè)立的數(shù)量限制、開辦城市限制以及一所只能設(shè)立一個代表處的限制;放寬了代表機構(gòu)及其代表的業(yè)務(wù)活動范圍，降低了其首席代表、代表的資歷要求。

2003年6月，我國內(nèi)地與香港、澳門特別行政區(qū)之間分別簽署了《關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排》，中央政府頒布《香港、澳門特別行政區(qū)律師事務(wù)所駐內(nèi)地代表機構(gòu)管理辦法》，就進一步開放內(nèi)地法律服務(wù)市場采取了諸如允許內(nèi)地律師事務(wù)所聘用香港法律執(zhí)業(yè)者;允許在內(nèi)地設(shè)立代表機構(gòu)的香港律師事務(wù)所與內(nèi)地律師事務(wù)所聯(lián)營，允許香港永久性居民中的中國公民參加內(nèi)地統(tǒng)一司法考試等，使港澳律師對內(nèi)地法律服務(wù)市場的進入變得更加容易，兩地律師之間的合作更加緊密、更加制度化。

2008年12月，司法部出臺《取得國家法律職業(yè)資格的臺灣居民在大陸從事律師職業(yè)管理辦法》，首次打開了臺灣居民在大陸執(zhí)業(yè)的大門。

一百年前，洋律師就進入了大上海，上海歷來是外國律師競相涌入的風(fēng)水寶地，十里洋場競風(fēng)流，各領(lǐng)風(fēng)騷數(shù)十載。國際化是上海這座東方巴黎之都的魅力所在。上海市司法局副局長、上海市律師協(xié)會黨委書記劉忠定指出，上海律師業(yè)國際化水平處于全國前列，截至2011年底，境外所在滬設(shè)立代表處142家，居全國第一;全球最大的100家律所中有44家在上海設(shè)立了代表處，排名前15位的律所有13家入駐上海。2009年9月1日，上海市司法局頒布滬司發(fā)法制［2009］13號文《關(guān)于申請外國律師事務(wù)所設(shè)立駐華代表機構(gòu)、代表執(zhí)業(yè)等事項審批的規(guī)定》，依法規(guī)范管理外國律師事務(wù)所駐華代表機構(gòu)及其代表在滬執(zhí)業(yè)行為。

外國律師進入上海法律服務(wù)市場，給本地律師業(yè)注入生機和活力，帶動了本地律師提高服務(wù)技能和提升服務(wù)標準，但同時給上海律師業(yè)帶來前所未有的高端競爭態(tài)勢，“本地所涉外業(yè)務(wù)創(chuàng)收在整體創(chuàng)收格局中所占份額非常小;以涉外業(yè)務(wù)為主的律所只有少數(shù)幾家;本地所在境外設(shè)立分支機構(gòu)共11家，不到全球最大律所境外分支機構(gòu)的六分之一。①引自上海市司法局副局長、市律師協(xié)會黨委書記劉忠定：《加快提升上海律師的“四化”水平》。”提升上海律師的專業(yè)化、規(guī)?；?、國際化和品牌化迫在眉睫。從發(fā)展服務(wù)貿(mào)易角度看，上海律師業(yè)對外開放是必然選擇，上海這座城市對外開放與生俱來，無法回避，開放早比開放晚好。一方面，上海城市的國際化發(fā)展離不開引進外國律師，跨國公司、金融寡頭和外國企業(yè)進入上海，必然跟進其律師，律師隨當事人現(xiàn)場服務(wù)是國際慣例;另一方面，國外發(fā)達國家的律師業(yè)長的有幾百年歷史，底蘊深厚、底氣十足，我們才剛起步，正值青春年華之年，未入壯年，盡管發(fā)展速度快，但總體不平衡，綜合競爭力不強，亟待學(xué)習(xí)發(fā)達市場經(jīng)濟國家律師業(yè)的先進服務(wù)理念和服務(wù)技能，適時適度地“拿來主義”不會丟失我們上海律師熟悉中國法律文化和法律環(huán)境的天生優(yōu)勢，與超市業(yè)態(tài)等服務(wù)貿(mào)易在上海對外開放的情況類似，只有與“狼”共舞，才能壯大自我。

二、上海律師業(yè)進一步對外開放的選擇

外國律師進入中國目前已經(jīng)取消了地域限制，除了不能雇用中國律師，不能解釋中國法律，不能在中國提供訴訟法律服務(wù)外，其他已經(jīng)游刃有余，如何進一步開放?筆者認為，上海可以借鑒新加坡、韓國的開放政策，可以在不根本違背現(xiàn)行法律、法規(guī)的框架前提下先行先試，大膽嘗試，為全國提供上海經(jīng)驗和做法。當然，這種先行先試和大膽嘗試應(yīng)當充分考慮上海本土律師的生存發(fā)展空間和本土律師與海外律師的對等發(fā)展路徑。一句話，適度和有限度及逐步對外開放是上海律師業(yè)進一步對外開放的選擇。本人愚見：

(一)鼓勵已經(jīng)在外國律師事務(wù)所取得外國法律執(zhí)業(yè)資格的外籍華人以所屬國法律顧問名義加入上海律師事務(wù)所;

(二)允許外國律師事務(wù)所同上海律師事務(wù)所達成聯(lián)營或聯(lián)盟關(guān)系，共用名稱和辦公場所，共同聘用中外律師;

(三)允許外國律師事務(wù)所與上海律師事務(wù)所在金融、航運等專業(yè)領(lǐng)域建立類似中外合作企業(yè)組織形式的有限合伙律師機構(gòu)，提倡和鼓勵合作合同或契約上約定在中國法律服務(wù)市場，上海律師擁有50%以上的話語權(quán);

(四)鼓勵上海律師參加外國律師資格考試并取得執(zhí)業(yè)資格，鼓勵與外國律師事務(wù)所建立有限合伙組織形式的上海律師事務(wù)所在合作對方國家設(shè)立辦事機構(gòu)，聘用外國律師和外國法律顧問;

(五)考慮到香港、澳門和臺灣的居民已先行一步允許參加本地司法考試，適時允許設(shè)立兩岸四地內(nèi)符合資格的執(zhí)業(yè)律師共同合伙設(shè)立能提供中國大陸、香港、澳門和臺灣四個法域?qū)I(yè)服務(wù)的律師事務(wù)所;

(六)設(shè)立若干年限的過渡期，期滿后允許外國律師參加本地司法考試并受聘于本地律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)。

三、上海律師應(yīng)對進一步對外開放的策略

毫無疑問，上海律師業(yè)進一步對外開放對本地律師服務(wù)市場帶來機遇，如上海律師可更多更深地參與跨國公司法律服務(wù)市場和取得跨國跨境法律服務(wù)訂單，擴大執(zhí)業(yè)地域和服務(wù)領(lǐng)域;但同時，上海律師也將面臨一系列的嚴峻考驗。應(yīng)對挑戰(zhàn)勢在必然，參與競爭不可避免。面對未來的新形勢，我們只有不斷否定自我、完善自我，不斷超越自我、壯大自我，才能應(yīng)對自如。毋庸置疑，進一步對外開放對上海律師業(yè)必然提出新的要求。

(一)公司化組織形式

律師事務(wù)所的組織形式不同，決定了律師事務(wù)所的法律地位的不同以及管理方式的不同。當前全球最大的律師事務(wù)所多是美國和英國的律所，如全球領(lǐng)航的高偉伸律師事務(wù)所(Clifford Chance)、貝克麥肯思律師事務(wù)所 (Bakker＆Mckenzie)等，這些大型律師事務(wù)所，無不采取公司化的組織形式。公司化組織形式的優(yōu)越性是顯而易見的。首先，它可以具有法人地位，獨立的財產(chǎn)權(quán)，所有權(quán)與經(jīng)營管理權(quán)可以分離;其次，公司化的運作便于財力的集中與人才的配置，便于整體形象的建立、服務(wù)質(zhì)量意識的加強、責(zé)任能力的提高，因此較能獲得客戶的信任從而擁有穩(wěn)定的客戶。律師事務(wù)所走公司化經(jīng)營之路是大趨勢。

(二)有限責(zé)任承擔方式

從承擔無限責(zé)任向承擔有限責(zé)任的方向轉(zhuǎn)化。律師業(yè)的實踐都表明律師事務(wù)所的組織形式正在向著律師承擔有限責(zé)任的方向發(fā)展，這種趨勢是律師行業(yè)日益發(fā)展壯大的結(jié)果。律師事務(wù)所業(yè)務(wù)量的增長、人員數(shù)量的增加以及規(guī)模的擴大，最終促成其責(zé)任承擔方式由無限向有限的轉(zhuǎn)化，并以此減輕了律師的執(zhí)業(yè)責(zé)任，為大型律師事務(wù)所的發(fā)展提供了空間。律師事務(wù)所組織形式的多元化發(fā)展，是律師業(yè)走向成熟、市場多向選擇的結(jié)果。但是，應(yīng)當注意到現(xiàn)階段各國的法律服務(wù)市場數(shù)量上占據(jù)絕對優(yōu)勢的仍然是個人開業(yè)和普通合伙兩類律師事務(wù)所。適時修改《中華人民共和國律師法》，修改律師事務(wù)所的組織形式和有限責(zé)任承擔方式是推動律師業(yè)健康發(fā)展的途徑。

(三)跨國服務(wù)

為了適應(yīng)新的需要，上海律師服務(wù)必須突破傳統(tǒng)的地域服務(wù)、本國本土服務(wù)的定勢，走出家門和國門，實行跨國服務(wù)?？鐕?wù)的目標是在全球范圍內(nèi)實現(xiàn)智力、管理、信息等要素的最優(yōu)配置，從而使法律服務(wù)成為一種多層次、全方位和綜合性的高級服務(wù)貿(mào)易。目前全球排名前50位的大型國際律師事務(wù)所無不以跨國服務(wù)為首選服務(wù)方式，使律師服務(wù)跨越國界。上海的律師業(yè)也要趕這一浪潮，走出國門，跨越太平洋、大西洋，把中國的律師服務(wù)帶到亞洲、歐洲和美洲，把中國的法律文化帶到世界。

(四)連鎖經(jīng)營

同跨國服務(wù)的服務(wù)方式相匹配，連鎖經(jīng)營必然成為題中應(yīng)有之義。律師業(yè)也是一種產(chǎn)業(yè)，需要一流的經(jīng)營來做大做強，這就要求將優(yōu)質(zhì)的律師服務(wù)成為一種品牌和無形“商品”，在全球范圍內(nèi)經(jīng)營。成功的品牌和服務(wù)一萬次地被利用，利用一次獲取一次利益，擴大一次規(guī)模，如同快餐業(yè)中的“麥當勞”、“必勝客”，洗相業(yè)中的“富士膠片”，皮具業(yè)中的“路易威登”，將取得較低成本擴張的獨特魅力。

(五)“混”業(yè)經(jīng)營

律師服務(wù)是要為客戶提供全方位的優(yōu)質(zhì)服務(wù)，光靠單純的“法律”專業(yè)的咨詢服務(wù)已顯不足，還需要會計師、評估師、建筑師、稅務(wù)師、精算師等專業(yè)人才的入圍和準入。不少通過合并組建的大型法律服務(wù)業(yè)“航母”感嘆，會計師行可以聘用律師專業(yè)人才，為跨國公司等大客戶提供包括審計在內(nèi)全方位的咨詢服務(wù)，這對他們將構(gòu)成強有力的競爭和威脅。據(jù)悉，某國際會計師行內(nèi)具有律師執(zhí)業(yè)資格人員達2000多名，與國際上著名的律師事務(wù)所相差無幾。因此，律師業(yè)不能單業(yè)經(jīng)營，要網(wǎng)羅各方面專業(yè)人才為我所用，拓展咨詢服務(wù)的領(lǐng)域和范圍。

(六)合資經(jīng)營

法律服務(wù)業(yè)既然是一種產(chǎn)業(yè)，不可回避它總會有外來資本的介入。事實上，國際上不少大型跨國法律事務(wù)所都有合資經(jīng)營的經(jīng)歷，特別是同是英美法系或大陸法系的國家的事務(wù)所，彼此在相同或相似的法域，有著較為成熟的合資經(jīng)營理念和規(guī)則，合資經(jīng)營水到渠成。中國的律師服務(wù)業(yè)是否也會有一天引進“合資經(jīng)營”的方式?在法律越來越成為為市場經(jīng)濟服務(wù)的時代，在市場規(guī)則越來越趨同的時代，律師服務(wù)是否會出現(xiàn)多法域服務(wù)并舉的態(tài)勢?在香港、澳門和將來的臺灣回歸祖國時，是否在一國的前提下，允許出現(xiàn)一國兩制四法域的法律服務(wù)合資經(jīng)營的局面?

(七)資本經(jīng)營

為了實現(xiàn)利益的最大化和快速低成本擴張，資本經(jīng)營是律師業(yè)發(fā)展的必然要求和內(nèi)在動力。資本經(jīng)營的典型表現(xiàn)是吸收合并和新設(shè)合并。資本經(jīng)營使競爭成為合作，使智力、管理和信息等諸多要素在最大范圍內(nèi)實現(xiàn)有效組合和配置，使律師服務(wù)的市場份額得到最大幅度的占據(jù)和控制，實現(xiàn)合并雙方和多方的雙贏和多贏。

(八)聯(lián)盟經(jīng)營

在資本經(jīng)營的基礎(chǔ)上，為確保利益不受損，最大限度降低投資風(fēng)險，如在運行中出現(xiàn)困難與障礙時，可協(xié)助找到解決問題的方法，降低失敗幾率，可形成人員的最優(yōu)配置，補充完善規(guī)章制度，使運營更加行之有效，聯(lián)盟經(jīng)營成為一種必要有益的動力。聯(lián)盟者通過特許加盟和自愿加盟發(fā)展加盟機構(gòu)，來迅速擴大經(jīng)營規(guī)模。聯(lián)盟經(jīng)營以成熟的經(jīng)營模式和專業(yè)的經(jīng)營服務(wù)，并獲得社會同行業(yè)投資者的支持來發(fā)展加盟機構(gòu)使聯(lián)盟快速擴展。它不僅具備了正確經(jīng)營理念和資金、人才方面的實力優(yōu)勢，有較強的市場開拓能力。其所有的良好形象和專業(yè)水準，也為公眾廣泛接受。經(jīng)營模式標準化、規(guī)范化、專業(yè)化和高品質(zhì)服務(wù)，并能在合適的時間內(nèi)傳授給別人。經(jīng)營風(fēng)格和模式具有廣泛、持久的市場。聯(lián)盟者有自己突出的特色。聯(lián)合辦案可以使聯(lián)盟者密切配合，精誠協(xié)作，共同推進辦案的高效運轉(zhuǎn)。

上海律師公會成立百周年的歷史和中國律師業(yè)從百廢待興到蓬勃發(fā)展的三十多年歷程雄辯地昭示只有認清國際律師業(yè)發(fā)展的主導(dǎo)形勢，才能把一個更充滿生機和活力的上海律師業(yè)帶入下一個百年。律師業(yè)進一步對外開放給上海律師帶來前所未有挑戰(zhàn)的同時，上海律師業(yè)也面臨不可多得的百年機遇。值得欣喜的是，在上海市政協(xié)主席馮國勤和上海市司法局黨委書記鄭善和等領(lǐng)導(dǎo)和同仁參加的上海律師公會成立百周年座談會上，越來越多的有識之士已經(jīng)或正在重視和研究上海律師業(yè)適應(yīng)服務(wù)貿(mào)易進一步對外開放的新要求這一現(xiàn)實的課題，并正在腳踏實地有所作為。上海司法行政機關(guān)“鼓勵律師事務(wù)所通過合并、兼并、重組等方式向規(guī)?；较虬l(fā)展”，“鼓勵優(yōu)秀青年律師參加其他國家或地區(qū)的律師資格考試，獲取境外律師執(zhí)業(yè)資格②出自上海市司法局局長吳軍營2012年3月24日在上海市第九屆律師代表大會第二次會議上的講話?！?。探索跨國服務(wù)的方式，摸索連鎖經(jīng)營、混業(yè)經(jīng)營、合資經(jīng)營、資本經(jīng)營和聯(lián)盟經(jīng)營的嘗試，揚他人之長，借鑒發(fā)達國度律師業(yè)成功的經(jīng)驗，避己之短，順應(yīng)時代潮流，摸準事物發(fā)展的客觀規(guī)律，我們有充分的理由相信，上海律師業(yè)一定能在中國加入世貿(mào)組織15年后和國際律師界開展更具廣度和深度的交流和合作，一定能以熱情昂揚的精神狀態(tài)，容納百川的氣度和胸懷，迎接、推動中國律師和國際律師界的進一步交流與合作，為中國律師在國家蓬勃發(fā)展和民族復(fù)興偉業(yè)中發(fā)揮應(yīng)有的作用。

(責(zé)任編輯 張文靜)