摘要：大型商場、超市通過與勞務(wù)派遣公司串通，非法隱蔽用工通過規(guī)避法律、侵害勞動(dòng)者的合法權(quán)益，似乎成為一項(xiàng)行業(yè)潛規(guī)則，本文將以家樂福超市解聘懷孕女工為例，初探我國現(xiàn)存的隱蔽用工問題，探討用工單位利用法律空隙謀取利益，解析隱蔽用工問題存在的原因。

關(guān)鍵詞：家樂福；隱蔽用工；非標(biāo)準(zhǔn)勞動(dòng)關(guān)系

中圖分類號(hào)：D912 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1006-4117（2012）03-0056-01

一、家樂福解雇懷孕女工狀況分析

來自山東農(nóng)村的女工盛玉，2008年3月起受雇于威萊日化（威露士）有限公司從事長期促銷工作，直至在2009年5月，懷有五個(gè)月身孕的盛玉被科長告知：明天不用再來上班。但是盛玉認(rèn)為自己還能再干一個(gè)月于是找到雇主威萊日化卻發(fā)現(xiàn)公司也不打算留用她。[2]盛玉知道按照法律規(guī)定孕婦不應(yīng)該被辭退，而且可以休產(chǎn)假，于是盛玉便積極尋找法律組織希望能夠?yàn)樽约禾砸粋€(gè)說法，在獲得北京某農(nóng)民工法律援助中心的幫助后，盛玉于2009年6月和2010年1月分別向北京市勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)和北京市朝陽區(qū)法院提起訴訟，但是在仲裁和法院判決之后，盛玉均遭失利。

那么盛玉為什么在維護(hù)自己合法權(quán)利時(shí)連遭拒絕呢，在后期的調(diào)查中發(fā)現(xiàn)：盛玉在2008年12月23日被要求與廣州南方人才資源租賃公司簽署勞務(wù)合同，這家勞務(wù)公司之前與盛玉毫無往來，但是在公司的脅迫下為了保住工作，盛玉便同意簽署該勞務(wù)合同。這樣盛玉便與家樂福和威萊日化都無勞務(wù)關(guān)系可言，于是仲裁庭依據(jù)勞動(dòng)合同法狹義解釋，盛玉只與南方人才公司存在勞動(dòng)合同，而與家樂福以及威萊日化均無勞動(dòng)關(guān)系，所以家樂福不需要承擔(dān)繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等責(zé)任。但在實(shí)際操作中我們可以發(fā)現(xiàn)，促銷員盛玉為家樂福提供實(shí)際性工作工作，已經(jīng)構(gòu)成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，這種通過勞務(wù)派遣形式實(shí)現(xiàn)事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的方式便構(gòu)成了隱蔽用工。其實(shí)隱蔽用工比一般的勞務(wù)派遣更糟糕，因?yàn)榕c盛玉等勞動(dòng)者簽訂合同的雇主往往沒有承擔(dān)責(zé)任的能力，有些甚至為皮包公司，一旦勞動(dòng)者出現(xiàn)工傷、無故被辭退而要求索賠時(shí)，這些雇主便溜之大吉，而那些擁有償付能力的真正用人單位卻可以利用法律漏洞從容的袖手旁觀，比如說盛玉案中在勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)開庭時(shí)，南方人才公司根本沒出庭。按《勞動(dòng)合同法》第五十八條規(guī)定：勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動(dòng)者訂立兩年以上的固定期限勞動(dòng)合同，按月支付勞動(dòng)報(bào)酬；被派遣勞動(dòng)者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所有地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。[5]如果在仲裁庭審判過程中，南方人才公司能夠出現(xiàn)，則可以承擔(dān)起對(duì)盛玉基本的工資保障，但是由于這種尋不到蹤跡的“公司”，盛玉在得不到家樂福承擔(dān)責(zé)任時(shí)，也無法得到原勞務(wù)派遣公司的保障。其實(shí)家樂福以及相關(guān)企業(yè)的侵權(quán)行為遠(yuǎn)不止如此，《勞動(dòng)合同法》第六十二條規(guī)定：用工單位應(yīng)當(dāng)履行支付加班費(fèi)、績效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇，然而這些被派遣女工們卻從來為享受過正常的休假以及加班費(fèi)等福利待遇。

二、國內(nèi)隱蔽用工現(xiàn)狀

其實(shí)，盛玉的遭遇絕非個(gè)例，在2009年3月，在物美、美廉美登超市銷售太子奶的高英等16名女工被廠商托管的勞務(wù)公司無故解除了勞動(dòng)合同，高英等人便與勞務(wù)公司發(fā)生激烈沖突，但最終只是被民警協(xié)調(diào)宣告解決。在國內(nèi)隱蔽用工的現(xiàn)象非常常見，大型超市、電器銷售場所、百貨公司等零售行業(yè)尤為突出，在城市打工的外來務(wù)工人員或者是本地打工者，都成為了這種隱蔽用工方式的受害者，他們的勞務(wù)派遣公司從未給他們繳納過社會(huì)保險(xiǎn)、沒有加班費(fèi)、沒有休息休假的權(quán)利、長時(shí)間超時(shí)、工作任務(wù)繁重甚至可以隨意被解雇。因?yàn)闆]有相關(guān)法律界定，這些勞動(dòng)者的權(quán)益被隨意侵害，沒有一個(gè)明確的規(guī)章來明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。其實(shí)關(guān)于隱蔽用工，國際勞工組織曾有所界定，雖具體形式不同，但隱蔽用工的核心是制造一種與事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系不同的假象來扭曲或掩蓋真正的勞動(dòng)關(guān)系，其目的在于限制和削弱法律保護(hù)，利用法律空隙，逃避勞動(dòng)法的管轄。

三、隱蔽用工現(xiàn)狀存在原因分析

為什么在國外早已被杜絕的隱蔽用工問題在國內(nèi)依舊猖狂呢？原因有四點(diǎn)：一是中國的相關(guān)法律不夠健全，雖然2008年對(duì)勞務(wù)派遣進(jìn)行了補(bǔ)充規(guī)定，但是關(guān)于勞務(wù)派遣關(guān)規(guī)定過于籠統(tǒng)和寬泛，隱蔽用工更是無法可依。二是中國司法機(jī)關(guān)執(zhí)法過程中的負(fù)責(zé)不到位，按照原勞動(dòng)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》中規(guī)定，法官可以通過自由裁量權(quán)，認(rèn)定由于本案當(dāng)事人從事的不是臨時(shí)性、輔助性或可替代性的崗位，不屬于勞動(dòng)合同法中規(guī)定的勞務(wù)派遣的定義，而盛玉實(shí)際服務(wù)于家樂福超市構(gòu)成了事實(shí)上的勞動(dòng)合同關(guān)系。三是《勞動(dòng)合同法》對(duì)用人單位員工待遇以及員工辭退要求嚴(yán)格，采取隱蔽用工形式，則可以規(guī)避繳納社會(huì)保險(xiǎn)、保障休息休假權(quán)利、無須在辭退員工時(shí)支付經(jīng)濟(jì)賠償金。四是現(xiàn)在在我國勞務(wù)派遣公司的設(shè)立條件簡單，缺乏行業(yè)準(zhǔn)入的審批和管理，良莠不齊，就有可能出現(xiàn)南方人才公司這種小型公司甚至于“皮包公司”，一旦產(chǎn)生勞動(dòng)糾紛，就無法找到負(fù)責(zé)人，在遇到巨額賠償或嚴(yán)重勞動(dòng)關(guān)系事件時(shí)便會(huì)惡意注銷。

在現(xiàn)實(shí)生活中，隱蔽用工現(xiàn)象普遍存在，勞動(dòng)者的權(quán)益也通過各種形式被侵害，但這卻始終沒有得到社會(huì)各界的重視與關(guān)注。要想從根本上解決隱蔽用工問題，需要我們的共同努力，在法律逐漸健全的基礎(chǔ)上，需要我們懂得用法律說話，讓更多的勞動(dòng)者懂得維護(hù)自己的權(quán)利，不再忍氣吞聲。堅(jiān)決抵制不法企業(yè)利用法律漏洞，謀取不正當(dāng)利益的行為。

作者單位：山東大學(xué)管理學(xué)院

作者簡介：徐亞楠（1990-），女，山東煙臺(tái)人，山東大學(xué)管理學(xué)院2009級(jí)人力資源管理專業(yè)本科生，主要研究人力資源管理。

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