摘要：沒有網(wǎng)絡著作權的立法，就沒有完整的知識財產(chǎn)法權形態(tài)，原創(chuàng)者和其他權利人的法律地位也無從談起。因此，建立和完善包括網(wǎng)絡著作權在內的著作權法律保護體系是當務之急。
　　關鍵詞：網(wǎng)絡著作權侵權行為認定完善
　　
　　發(fā)源于上世紀90年代初期的互聯(lián)網(wǎng)到今天已經(jīng)發(fā)展了近20年，科學技術的日新月異使其在我們生活中占據(jù)了愈來愈重要的地位，但是將其作為載體的著作權的侵權現(xiàn)象在當前社會日益嚴重。在2010年的“兩會”上，政協(xié)委員、中國作家學會副主席張抗抗提出提案稱：每年因盜版給網(wǎng)絡文學造成的損失40億~60億，因此網(wǎng)絡著作權保護已經(jīng)成為刻不容緩的新問題。而要對網(wǎng)絡著作權進行保護，侵權行為的認定是不可或缺的一環(huán)。
　　網(wǎng)絡著作權侵權行為認定的現(xiàn)狀
　　（一）我國網(wǎng)絡著作權立法現(xiàn)狀
　　我國在著作權的網(wǎng)絡立法方面相對滯后，目前對網(wǎng)絡環(huán)境下著作權的法律保護主要有六個法律淵源：一是WTO規(guī)則涉及知識產(chǎn)權保護的《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》；二是《中華人民共和國著作權法》；三是《計算機軟件保護條例》；四是《最高人民法院關于審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）；五是《最高人民法院關于審理著作權糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）；六是《互聯(lián)網(wǎng)著作權行政保護辦法》。這個法律體系在宏觀調整上可算相對完善，對網(wǎng)絡環(huán)境下的著作權保護發(fā)揮著重要的作用。但不可否認的是在現(xiàn)實生活中，這些法律法規(guī)仍不能滿足解決網(wǎng)絡著作權侵權行為認定的需要。
　?。ǘ┚W(wǎng)絡著作權侵權行為的具體類型
　　網(wǎng)絡著作權的侵權行為存在許多類型，如：未經(jīng)許可的轉載行為、未經(jīng)許可的復制行為、未經(jīng)許可的超鏈接行為、網(wǎng)上瀏覽的暫時復制、在他人作品上署名、域名搶注引發(fā)侵權行為、網(wǎng)頁作品的著作權侵權、互聯(lián)網(wǎng)電視技術引發(fā)的侵權行為等。
　?。ㄈ┪覈W(wǎng)絡著作權侵權行為認定的缺陷
　　對復制權界定滯后于網(wǎng)絡技術的發(fā)展。復制權，是著作權人眾多經(jīng)濟權利中的一種。復制是對作品最初始、最基本、也是最重要和最普通的傳播利用方式?譹?訛。我國現(xiàn)行《著作權法》采用列舉方式對“復制”進行界定。該法第10條第1款第5項規(guī)定，復制權即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。然而，在數(shù)字網(wǎng)絡環(huán)境下，不管是傳輸、下載、閱讀、欣賞還是播放作品，都必須借助于或者必然伴隨著作品復制，作品的復制成為獲得作品的條件?？梢哉f，在數(shù)字網(wǎng)絡環(huán)境下，復制無所不在。在相關司法解釋未對復制權有其他規(guī)定的情況下，簡單地用規(guī)定幾種具體復制方式的定義方法來界定復制，顯然難以涵蓋網(wǎng)絡環(huán)境下的各種復制行為。
　　對網(wǎng)絡著作權人身份的認定存在漏洞。《著作權法》第11條規(guī)定：“著作權屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。創(chuàng)作作品的公民是作者。由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者。如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者?！薄督忉尅返?條規(guī)定，“著作權人發(fā)現(xiàn)侵權信息向網(wǎng)絡服務提供者提出警告或者索要侵權行為人網(wǎng)絡注冊資料時，不能出示身份證明、著作權權屬證明及侵權情況證明的，視為未提出警告或者未提出索要請求”。也就是說，著作權人因發(fā)現(xiàn)侵權信息而向網(wǎng)絡服務提供者提出警告，或者索要侵權行為人網(wǎng)絡注冊資料，抑或是進行法律訴訟，均需要證明自己的身份。然而眾所周知，用戶在互聯(lián)網(wǎng)上可以使用真名，也可以使用假名甚至匿名。在實踐中，用戶使用真名和真實身份證登記注冊的情況極為少見，多數(shù)情況下是使用假名或者匿名。在傳統(tǒng)空間里，如果是已發(fā)表的作品，作品上的署名即被推定為著作權人，權利人憑身份證或戶口簿等憑證可證明自己就是該署名人。然而，網(wǎng)絡作品的特殊性在于顯示的署名可能是筆名或網(wǎng)名，而不是身份證上的全名。如何證明自己的身份成了網(wǎng)絡著作權人維護自己權益時必須面對的一個難題。
　　管轄權的規(guī)定難以滿足司法實踐需要?！督忉尅返?條規(guī)定：“網(wǎng)絡著作權侵權糾紛案件由被告住所地或者侵權行為地人民法院管轄。侵權行為地包括被訴侵權行為的網(wǎng)絡服務器，計算機終端等設備所在地。對難以確定侵權行為地和被告所在地的，原告發(fā)現(xiàn)侵權內容的計算機終端等設備所在地可視為侵權行為地。”但是在司法實踐中，這一規(guī)定存在諸多問題：其一，由于未明確規(guī)定原告住所地的法院是否具有管轄權，這使得在網(wǎng)絡著作權侵權案件發(fā)生后，原告不能發(fā)現(xiàn)被告住所地和侵權行為地的情況下，無法向自己住所地的人民法院求助，很不利于原告及時有效地尋求法律救濟。其二，由于“難以確定”的認定標準不清晰，使得原告需要在發(fā)現(xiàn)侵權內容的計算機終端設備所在地提起訴訟，顯然不利于原告及時提起訴訟。其三，該條規(guī)定本身也值得商榷。侵權行為地可能是侵權行為實施地，也可能是侵權結果發(fā)生地。但原告發(fā)現(xiàn)侵權內容的計算機終端等設備所在地可能與侵權行為或侵權結果均無任何聯(lián)系，容易發(fā)生原告隨意起訴的現(xiàn)象，有損法律威嚴及社會經(jīng)濟秩序。
　　收集證據(jù)困難。相對于傳統(tǒng)著作權侵權行為的證據(jù)而言，網(wǎng)絡著作權侵權證據(jù)收集更加困難，存在于網(wǎng)絡的網(wǎng)絡著作權侵權證據(jù)比單純存在于計算機中的證據(jù)更容易被修改，只要有一臺能夠上網(wǎng)的計算機隨時隨地都可以修改網(wǎng)上信息。例如：用于識別作品、作品的作者、對作品擁有任何權利的所有人，或有關作品使用的條款和條件等信息的權利管理電子信息就非常容易被修改。網(wǎng)絡著作權侵權證據(jù)具有開放性，存在于網(wǎng)絡的著作權作品，不受空間、地域的限制，在全球各地只要想看就可以點擊該著作權作品，因而，在侵權上也就不會受到空間、地域的限制，因此，網(wǎng)絡著作權侵權所涉及的證據(jù)可能存在于任何空間、地域的計算機上。
　　歸責原則過于寬松。歸責原則代表著法律對這一權益的保護力度。在網(wǎng)絡著作權侵權糾紛中，網(wǎng)絡服務提供者是個關鍵的角色。如何規(guī)定網(wǎng)絡服務提供者的責任，是解決整個問題的關鍵所在。由于著作權屬于民事權利，要受《民法通則》的管轄。而《民法通則》中的歸責原則采用以過錯原則為主，以無過錯原則為輔的二元歸責體系，并且適用于無過錯責任和推定過錯責任必須符合法律明確規(guī)定的特殊情形，著作權網(wǎng)絡侵權不屬于此列。對此著作權法和最新的《信息網(wǎng)絡傳播權條例》都沒有相關的規(guī)定。根據(jù)《解釋》第5條、第6條可以看出，網(wǎng)絡服務提供者的歸責原則是過錯原則。也就是必須證明網(wǎng)絡服務提供者主觀上有過錯才能追究他們的責任?！巴瑫r，在知識產(chǎn)權侵權糾紛中，原告要證明被告‘有過錯’往往很困難。而被告要證明自己‘無過錯’又很容易，這也是具有普遍性的?！?譺?訛這一歸責原則在現(xiàn)今的時勢下顯得過于寬松。
　　完善我國網(wǎng)絡著作權侵權行為認定的建議
　　從本質上來說，著作權侵權行為在現(xiàn)實生活中與在網(wǎng)絡生活中的客體是完全一致的。差別就在于流通、展示的平臺不同。眾所周知，開放和共享是因特網(wǎng)的生命。網(wǎng)絡內在最大的特點就是信息傳播原理的特殊性，它是把作品轉換成一種二進制數(shù)碼的形式，幾乎不用受媒介、地理方位的局限。在地球的任何一個角落都可以行使侵權行為。網(wǎng)絡的第二個特點就是它的虛擬性。網(wǎng)絡是一個以大量迅速流動的信息為基礎的虛擬的世界。在網(wǎng)上，人的身份、網(wǎng)名、地點是虛擬的，不固定的IP地址。所以，要確定真正的侵權人是極其困難的。即使能確定侵權人，但用于證明侵權事實的某些重要證據(jù)可能掌握在侵權人手中。
　　
　　這些技術上的原因，使得網(wǎng)絡著作權侵權行為的認定困難重重。在技術原因得到解決之前，通過法律手段對漏洞進行彌補，使著作權人的權利得到最大限度的保護乃是當前情況下行之有效的方法。綜上所述，針對我國當前在網(wǎng)絡著作權侵權認定方面出現(xiàn)的種種問題，筆者提出以下幾點完善措施：
　　（一）重新界定復制權
　　《伯爾尼公約》第9條規(guī)定：“受本公約保護的文學藝術作品的作者，享有授權他人以任何方式或形式復制其作品的專有權?！币罁?jù)這一規(guī)定，復制可以任何方式或任何形式進行。國際著作權理論界也普遍認為，“復制就是指作品被固定下來，保持足夠的穩(wěn)定性，使之能直接或借助機器和裝置被公眾所觀看、復制或向社會公眾傳播的行為。而著作權人所享有的許可或禁止他人以復制的方式使用作品的權利即是復制權?！?譻?訛由此可見，國際上對復制權的定義是比較寬泛的，我國應參照國外有關立法和國際條約的有關規(guī)定，對復制權重新進行界定和解釋，改具體列舉或描述具體技術的方式為開放式、概括式的解釋方式，以確立一種相對廣義的復制權，逐步與國際接軌。
　?。ǘ┟鞔_網(wǎng)絡著作權人身份的認定方式
　　利用網(wǎng)絡密碼驗證的方式證明。一般網(wǎng)絡著作權人在網(wǎng)上發(fā)表文章、登錄各種論壇或聊天室時都要輸入密碼，如果他能夠順利地登錄基本上可以確定他的真實身份，當然此時要排除密碼被盜等特殊情況。
　　建立著作權網(wǎng)上登記制度或對網(wǎng)絡著作權進行公證。如果網(wǎng)絡著作權人不希望自己的作品在未經(jīng)其同意的情況下被他人轉載、摘編、復制或使用，那么他可以向專門的著作權登記機關進行登記，經(jīng)登記機關核準后，獲得相應的網(wǎng)絡著作權權利信息和編碼。這些信息主要包括：作者的姓名、作品名稱、種類、完成的時間、首次發(fā)表的時間以及合作者或著作權共有人等內容。采取這種方式，可以比較容易地解決認定網(wǎng)絡著作權人身份的問題，便于網(wǎng)絡著作權人起訴侵權。當然，是否向有關機關登記由網(wǎng)絡著作權人的個人意愿決定。
　　進行作品公證。如果網(wǎng)絡著作權人在創(chuàng)作其網(wǎng)絡作品時委托公證人員進行現(xiàn)場公證，且經(jīng)公證機關檢查認定其對該作品確實享有著作權并進行了公證的話，那么公證機關的證明可以作為認定網(wǎng)絡著作權人身份的依據(jù)。/0z5aMeHxtsbMwaY7F2erg==
　　（三）盡快建立ISP的相關法律義務制度