【摘 要】 文章論述了商業(yè)秘密的含義及其保護(hù)的現(xiàn)狀，通過引入案例，分析了企業(yè)在其管理和保護(hù)方面存在的問題，并針對問題提出我國企業(yè)應(yīng)采取的相關(guān)對策。
　　【關(guān)鍵詞】 商業(yè)秘密； 無形資產(chǎn)； 管理； 保密措施
　　
　　引言
　　
　　隨著知識經(jīng)濟(jì)時代的到來，全球經(jīng)濟(jì)一體化的進(jìn)程加快，國家之間經(jīng)濟(jì)與貿(mào)易的競爭、企業(yè)之間市場的競爭，由對物質(zhì)資源的爭奪，轉(zhuǎn)向?qū)φ莆丈虡I(yè)秘密的人才和科學(xué)技術(shù)、知識產(chǎn)權(quán)的爭奪。一方為了獲得另一方具有商業(yè)價值的技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密而不擇手段，甚至動用“商業(yè)間諜”。轟動全國的“力拓案”引發(fā)了全國對于企業(yè)商業(yè)秘密的關(guān)注。
　　然而，目前我國很多企業(yè)對保護(hù)商業(yè)秘密的意識淡薄，商業(yè)秘密沒有作為企業(yè)的無形資產(chǎn)，管理混亂，使得商業(yè)秘密失密，給企業(yè)造成無可挽回的巨大損失。有的企業(yè)雖然采取了保密措施，比如要求員工簽訂保密協(xié)議或在勞動合同中約定保密條款，但從實際保護(hù)效果來看并不盡如人意。因此深入對商業(yè)秘密保護(hù)的研究，讓企業(yè)重視商業(yè)秘密并加強其保護(hù)顯得尤為重要。
　　
　　一、基本觀點
　　
　?。ㄒ唬┥虡I(yè)秘密的概念
　　商業(yè)秘密是指“不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。”（《反不正當(dāng)競爭法》第十條釋義）。WTO組織的《TRIPS協(xié)議》第39條對商業(yè)秘密的定義是：“商業(yè)秘密是特定情勢下合法控制該信息之人的合理保密措施的對象?！弊罡呷嗣穹ㄔ涸凇蛾P(guān)于執(zhí)行（民事訴訟法）的意見》中指出：“商業(yè)秘密是指技術(shù)秘密、商業(yè)情報及信息等，包括生產(chǎn)工藝、配方、貿(mào)易關(guān)系、購銷渠道等當(dāng)事人不愿公開的秘密?！庇纱丝梢姡虡I(yè)秘密的范圍十分廣泛。一般可以把商業(yè)秘密分成兩部分：非專利技術(shù)和經(jīng)營信息。經(jīng)營信息如管理方法，產(chǎn)銷策略，客戶名單、貨源情報等經(jīng)營信息；非專利技術(shù)如生產(chǎn)配方、工藝流程、技術(shù)訣竅、設(shè)計圖紙等技術(shù)信息。這些成果都是企業(yè)花費了大量時間、人力、物力、精力的無形的寶貴的結(jié)晶。
　?。ǘ┢髽I(yè)應(yīng)加大力度保護(hù)商業(yè)秘密
　　商業(yè)秘密是知識產(chǎn)權(quán)的重要組成部分，也是能夠給企業(yè)帶來巨大經(jīng)濟(jì)利益的無形資產(chǎn)。它關(guān)乎企業(yè)的競爭力，對企業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要，有的甚至直接影響到企業(yè)的生存。目前侵犯商業(yè)秘密的糾紛頻繁出現(xiàn)，究其原因，主要是企業(yè)重視不夠，無形資產(chǎn)管理意識落后，對于商業(yè)秘密的認(rèn)識仍存在一定誤區(qū)；同時企業(yè)在維護(hù)商業(yè)秘密中法律知識欠缺、運用法律保護(hù)意識不強，商業(yè)秘密極易被競爭對手竊取、披露。另一方面，個別勞動者商業(yè)道德低下以及目前的法律體系不健全也是重要因素。
　　因此，企業(yè)在經(jīng)營管理的過程中，應(yīng)當(dāng)充分重視企業(yè)商業(yè)秘密，企業(yè)要采取保密措施進(jìn)行管理，包括建立保密制度、與員工訂立保密協(xié)議及采取其他合理的保密措施，加大其保護(hù)的力度，為企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展奠定不敗的基礎(chǔ)。
　　
　　二、案例及分析
　　
　　商業(yè)秘密的重要性是不言而喻的，因此通過不法手段獲取其它企業(yè)的商業(yè)秘密，成為個別企業(yè)獲取利益的“捷徑”。近年來因商業(yè)秘密泄露問題而引起的糾紛越來越多，然而企業(yè)起訴后勝訴率卻并不高。
　?。ㄒ唬┌咐?br/>　　案例之一：
　　2004年1月，湖北省某市三槐制藥有限公司老總江某到公安機關(guān)報案稱：該企業(yè)原來的技術(shù)工人李某侵犯其商業(yè)秘密。原來，2002年底李某辭職，憑借在本企業(yè)掌握的生產(chǎn)一種胃藥的技術(shù)，隨后不久應(yīng)聘到同樣生產(chǎn)藥品的五菱制藥廠，該廠生產(chǎn)的胃藥與本企業(yè)的成分完全相同，在過去一年里，使得三槐制藥的產(chǎn)品市場份額下降，造成約50萬元的經(jīng)濟(jì)損失。遂要求五菱藥廠賠償損失。公安機關(guān)立即立案偵查。經(jīng)查，五菱藥廠所生產(chǎn)的該種胃藥技術(shù)的確與三槐公司的相同，技術(shù)工人李某也的確曾在三槐公司技術(shù)部門任職，并擔(dān)任產(chǎn)品研發(fā)試制生產(chǎn)過程負(fù)責(zé)人。但是由于三槐公司沒有相關(guān)的秘密信息類無形資產(chǎn)管理制度，生產(chǎn)經(jīng)營管理相對混亂，也沒有和接觸秘密技術(shù)的員工李某簽訂秘密信息保密協(xié)議，加之技術(shù)資料目前為止散失嚴(yán)重，無法認(rèn)定李某盜用了三槐公司的技術(shù)資料，最后公安機關(guān)不得不停止偵查①。
　　案例之二：
　　深圳雷地公司是世界上唯一掌握在常溫下進(jìn)行工業(yè)化生產(chǎn)金剛石膜材料的高科技公司，承擔(dān)著國家“863”計劃項目、宇航、軍工等重大項目及國家火炬計劃項目。前不久我國首次載人飛船“神舟”五號的總設(shè)計師戚發(fā)軔率專家組親臨該公司考察并題詞“感謝雷地公司為中國首次載人航天飛行所做的貢獻(xiàn)”。2001年深圳雷地公司采用擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的金剛石膜新材料獨立研制成一種高強度、不磨損、透光良好的玻璃手機視窗產(chǎn)品后，公司先后有八名負(fù)責(zé)科研和市場營銷人員離職，紛紛成立三家新公司，生產(chǎn)玻璃手機視窗產(chǎn)品，雷地公司稱這一行為導(dǎo)致該公司蒙受數(shù)千萬的經(jīng)濟(jì)損失。雷地公司遂以違反保密合同，侵犯商業(yè)秘密為由將深圳禾興科技有限公司等三家公司告上法庭，要求被告停止侵權(quán)行為，并賠償原告303萬元。
　　深圳福田區(qū)法院審判后認(rèn)為，原告與被告簽訂有《保密合同》，從雙方所生產(chǎn)的產(chǎn)品來看，均生產(chǎn)手機視窗玻璃，屬于生產(chǎn)同類且有競爭關(guān)系產(chǎn)品的企業(yè)，被告行為違背了原來雙方簽訂的保密合同中關(guān)于競業(yè)限制的約定。但深圳福田區(qū)法院同時認(rèn)為，簽訂競業(yè)限制協(xié)議，用人單位必須給予勞動者補償。原告在保密合同的競業(yè)限制條款中對競業(yè)限制補償未作具體約定，原告又未依有關(guān)規(guī)定支付過競業(yè)限制補償金給被告。因此，對原告要求被告停止違約行為和支付違約金的訴訟請求不予支持②。
　　（二）分析
　　商業(yè)秘密對企業(yè)的生存、發(fā)展至關(guān)重要。在世界五百強企業(yè)中，有些企業(yè)的商業(yè)秘密價值甚至占企業(yè)總資產(chǎn)的30%，商業(yè)秘密的價值及重要性可見一斑。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商業(yè)秘密已經(jīng)成為企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新的重要內(nèi)容，是企業(yè)形成和保持競爭優(yōu)勢的重要手段。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條規(guī)定：“實施刑法第二百一十九條規(guī)定的行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在五十萬元以上的，屬于‘給權(quán)利人造成重大損失’，應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。”顯然，上述兩個案例被告的行為達(dá)到了50萬元，但是最終法院并沒有判定被告侵權(quán)，原因是什么呢？
　　商業(yè)秘密的構(gòu)成至少需要具備三個要素，即秘密性、價值性和管理性。秘密性即指商業(yè)秘密尚未公知，除了持有者外，尚未被他人掌握，且不能從公開渠道直接獲取。價值性是指該信息具有確定的可應(yīng)用性，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者競爭優(yōu)勢。管理性指商業(yè)秘密權(quán)利人對商業(yè)秘密采取合理的保密措施。商業(yè)秘密的價值性依賴于其秘密性，如果為公眾所知就不再具有商業(yè)價值。同時，企業(yè)必須采取保密措施才能保證商業(yè)秘密的價值?，F(xiàn)實中，由于不少企業(yè)對貨幣資金、實物資產(chǎn)的安全控制比較關(guān)注，而對無形資產(chǎn)的內(nèi)部控制則不太注意，漏洞很大。如一些企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營混亂，沒有相關(guān)的秘密信息類無形資產(chǎn)的管理制度，也沒有與員工簽訂保密協(xié)議，企業(yè)的無形資產(chǎn)存在很大風(fēng)險，就會造成企業(yè)無形資產(chǎn)管理失控或混亂，這就給了別人以可乘之機。上面的案例一中，由于湖北省某市三槐制藥有限公司未對自己的商業(yè)秘密采取任何保密措施，那么該經(jīng)營信息不具備保密性，因而不屬于商業(yè)秘密，當(dāng)然不受法律保護(hù)。
　　根據(jù)《勞動合同法》，對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補償；勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。上述案例二中，雷地公司沒有給職工書面上和事實上的補償，并且雙方也沒有約定不予補償。根據(jù)上述規(guī)定，雷地公司給予職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補償應(yīng)是法定義務(wù)和保密約定生效的必備前提，在這一點上的疏忽正是導(dǎo)致雷地公司敗訴的根本原因。
　　
　　通過上面的案例分析，企業(yè)的管理人員對商業(yè)秘密重視不夠，即使采取保密措施也普遍保密經(jīng)驗不足，對保密協(xié)議認(rèn)識不足，因此在保護(hù)商業(yè)秘密、維護(hù)自身權(quán)益時顯得力不從心，這是企業(yè)起訴后勝訴率不高的主要原因。
　　
　　三、我國企業(yè)商業(yè)秘密管理和保護(hù)的相關(guān)對策
　　
　　隨著企業(yè)之間的競爭加劇，企業(yè)對自身商業(yè)秘密的保護(hù)日益重視。但由于我國目前尚無專門的商業(yè)秘密保護(hù)法，所以商業(yè)秘密的保護(hù)主要依賴于企業(yè)自身的保護(hù)意識和保護(hù)措施。對于大多數(shù)企業(yè)而言，如何保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密仍然是一個重要的課題。
　?。ㄒ唬┐_定本企業(yè)商業(yè)秘密的范圍
　　一是要確定商業(yè)秘密的具體范圍。企業(yè)應(yīng)將產(chǎn)品配方、工藝程序、公司內(nèi)部文件及客戶資料等重要技術(shù)信息和經(jīng)營信息，全部列入商業(yè)秘密的保護(hù)范圍。實踐中容易忽視的是經(jīng)營信息。二是要對各項商業(yè)秘密劃分等級，使商業(yè)秘密能夠有重點地加以保護(hù)，確保安全。例如可以根據(jù)泄密后造成的損失大小，把商業(yè)秘密劃分為三個等級：絕密：核心秘密，機密：重要秘密，秘密：一般秘密。三是要明確各項商業(yè)秘密的保密期限。避免在保護(hù)過程中造成人力物力資源的浪費。四是要對商業(yè)秘密事項做好標(biāo)志工作，以便一目了然知道是哪一級秘密、保密期限多長，有利于管理和使用。
　　（二）建立和完善企業(yè)內(nèi)部相關(guān)的保密制度
　　可參照國家保密部門已經(jīng)頒布的一系列保守國家秘密的制度，結(jié)合商業(yè)秘密的不同特點，針對各種可能的泄密途徑，制訂出包括公文管理、接待聯(lián)絡(luò)、宣傳報道、廢舊載體管理、人才流動、技術(shù)交流、論文發(fā)表、申請專利、通信、辦公自動化等在內(nèi)的一整套有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)的制度。另外，應(yīng)該將商業(yè)秘密的管理納入企業(yè)內(nèi)部的考核體系，保證各項保密制度在全體員工中得到認(rèn)真執(zhí)行。
　?。ㄈ┡c員工簽訂保密合同
　　首先，掌握商業(yè)秘密人員的范圍不得隨意擴大。企業(yè)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制掌握商業(yè)秘密人員的范圍，控制范圍越小越好。其次，簽訂競業(yè)禁止協(xié)議。企業(yè)與員工簽訂競業(yè)限制應(yīng)當(dāng)注意：企業(yè)應(yīng)向員工支付競業(yè)限制的補償費；競業(yè)限制補償費的支付時間可以在員工在職期間支付或者在離職時一次性支付；競業(yè)限制的違約責(zé)任應(yīng)明確，企業(yè)違反競業(yè)限制協(xié)議和員工違反競業(yè)限制條款，均應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。再次，保密合同應(yīng)該有具體的保密時限。我國在《關(guān)于加強科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》中規(guī)定，競爭限制的限期最長不超過三年。最后，關(guān)于商業(yè)秘密的界定包括保守商業(yè)秘密的人員范圍，侵犯商業(yè)秘密的行為類型與后果，所給予勞動者的保守秘密的代價等，都應(yīng)當(dāng)有明確而細(xì)致的規(guī)定。
　?。ㄋ模┘訌娏⒎?，讓企業(yè)有法可依
　　目前，我國商業(yè)秘密的保護(hù)是以《反不正當(dāng)競爭法》為龍頭，利用相關(guān)法律共同管理和協(xié)調(diào)，但是這種形式的保護(hù)方法顯得過于原則化，實踐性不強，還無法適應(yīng)我國現(xiàn)階段的經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要，當(dāng)中存在的法律沖突問題也很難解決。因此我們應(yīng)借鑒發(fā)達(dá)國家在商業(yè)機密方面的經(jīng)驗，盡快制定專門的《商業(yè)秘密保護(hù)法》，以便對商業(yè)機密進(jìn)行統(tǒng)一的保護(hù)，讓企業(yè)能夠更好地保護(hù)商業(yè)機密，也有利于政府依法行政，有利于法官依法裁判案例為社會主義市場經(jīng)濟(jì)服務(wù)。
　　
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