2011年2月3日，國務(wù)院辦公廳發(fā)布了《關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》（以下簡稱《通知》）。該《通知》從制度層面對外資并購境內(nèi)企業(yè)過程中的國家安全審查進(jìn)行了具體規(guī)定（包括審查的范圍、內(nèi)容、工作機制和程序等）。對此，海外媒體給予了相當(dāng)程度的關(guān)注，有評論指出，這“可能預(yù)示著中國對待海外資本進(jìn)入中國的態(tài)度發(fā)生變化”，“外資在中國的并購行為今后可能會常常受到這個新機構(gòu)的審查，并以威脅國家安全的理由遭拒”。
　　那么，究竟應(yīng)該怎樣理解這一《通知》呢？
　　是對我國《反壟斷法》等相關(guān)法規(guī)的進(jìn)一步細(xì)化
　　當(dāng)前外資并購我國重要行業(yè)企業(yè)的案例不斷涌現(xiàn)，雖然至今還沒有出現(xiàn)大范圍的安全問題，但并不等于將來永遠(yuǎn)安全。
　　從廣義的法律層面上講，我國已出臺的一些法規(guī)中就有關(guān)于外資并購國家安全審查的內(nèi)容。如，商務(wù)部《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（2006年9月開始施行）第12條規(guī)定，“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報?！痹谏鲜鲆?guī)定中，我國第一次提及外資影響我國經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域國家安全的問題，但上述規(guī)定太過于粗略，基本不具備可操作性，僅存在于概念意義上。又如，我國于2008年8月1日生效實施了《反壟斷法》，其第31條規(guī)定，“對外資并購境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規(guī)定進(jìn)行經(jīng)營者集中審查外，還應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行國家安全審查?！钡摲ú]有具體明確國家安全審查的執(zhí)行機構(gòu)、審查范圍、審查程序等。
　　因此，此次《通知》的發(fā)布是對國家安全審查制度的進(jìn)一步細(xì)化，是我國在堅持積極引進(jìn)外資的總體戰(zhàn)略下，同時積極關(guān)注國家安全問題特別是經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域國家安全問題的具體體現(xiàn)。
　　所規(guī)定的外資并購境內(nèi)企業(yè)國家安全審查制度符合國際通行做法
　　目前，世界許多國家對外來投資影響其國家安全的管制力度日益加大，已陸續(xù)出臺了對外國投資進(jìn)行國家安全審查的有關(guān)法律。如，美國于2007年7月公布了《2007年外國投資與國家安全法》，美國財政部于2008年4月23日又公布了《關(guān)于外國法人兼并、收購和接管的條例（草案）》；法國在2004年至2006年期間規(guī)定對11個重要產(chǎn)業(yè)和20家大公司給予特別保護(hù)以限制外資并購；加拿大也在其《外國投資審查法》和《加拿大投資法》中對若干重點敏感產(chǎn)業(yè)限制外資進(jìn)入，以保護(hù)國家安全。此外，德國、日本、英國、澳大利亞等國家在工業(yè)法、外匯及外資外貿(mào)等相關(guān)法律中對外國投資影響國家安全事宜進(jìn)行了規(guī)定，其他一些歐盟國家也一直在積極推進(jìn)涉及國家安全的專門立法。上述立法中大都強調(diào)設(shè)置專門機構(gòu)審查、限制外資進(jìn)入某些特殊行業(yè)和并購其重點企業(yè)，對部分外國投資進(jìn)行國家安全審查。
　　從《通知》的具體內(nèi)容來看，我國 “外資并購安全審查”的內(nèi)容并沒有超出國際通行規(guī)則的范圍，外國投資者沒必要對此擔(dān)憂。相反，《通知》中更加細(xì)化的制度規(guī)范有利于引導(dǎo)外國投資者據(jù)此行事，降低外國投資者在東道國政治、民族情緒等方面不易預(yù)判風(fēng)險的發(fā)生。
　　我國政府主管部門應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎啟動個案審查程序
　　在“外資并購安全審查”制度適用方面，我國政府主管部門在實踐中應(yīng)當(dāng)慎用于啟動個案審查程序。理由一，我國目前實施的是市場經(jīng)濟(jì)制度，外資并購也應(yīng)當(dāng)以市場主體的自由意志為主進(jìn)行，如果政府過度干預(yù)，必將影響我國的吸引和利用外資工作，破壞市場規(guī)律。理由二，在世界許多國家均存有對外資并購進(jìn)行國家安全審查制度的背景下，如果我國動輒以國家安全審查制度為由干預(yù)市場化的外資并購，就有可能使我國在“走出去”開展境外投資的過程中遭遇諸多“對等待遇”的“國家安全審查”，從而影響我國的對外投資事業(yè)發(fā)展。
　　從國外的實踐來看，國家安全審查程序的啟動有兩種情形。一種情形是，外國投資者的并購確實損害到了東道國的國家安全。但同時也經(jīng)常會出現(xiàn)濫用“外資并購安全審查”制度的情形，以安全之名行投資保護(hù)主義之實。其實質(zhì)是利用“安全審查制度”的“外衣”，在冷戰(zhàn)思維方式的支配下，將“外資并購安全審查”制度泛政治化。我國企業(yè)近年在對美國、澳大利亞等西方發(fā)達(dá)國家的跨國投資中，不時因遭遇“外資并購安全審查”而致并購?fù)顿Y失利。