北京市兆源律師事務(wù)所 董靜

一、合同能源管理概述

合同能源管理（Energy Performance Contracting，簡(jiǎn)稱(chēng)“EPC”，國(guó)內(nèi)也有稱(chēng)“EMC”）是指節(jié)能服務(wù)公司與用能單位以契約形式約定節(jié)能項(xiàng)目的節(jié)能目標(biāo)，節(jié)能服務(wù)公司為實(shí)現(xiàn)節(jié)能目標(biāo)向用能單位提供必要的服務(wù)，用能單位以節(jié)能效益支付節(jié)能服務(wù)公司的投入及其合理利潤(rùn)的節(jié)能服務(wù)機(jī)制。

節(jié)能服務(wù)公司（Energy Services Company，簡(jiǎn)稱(chēng)“ESCO”，國(guó)內(nèi)也有稱(chēng)“EMCO”）是指提供用能狀況診斷、節(jié)能項(xiàng)目設(shè)計(jì)、融資、改造（施工、設(shè)備安裝、調(diào)試）、運(yùn)行管理等服務(wù)的專(zhuān)業(yè)化公司。

二、合同能源管理的主要類(lèi)型

(一)節(jié)能效益分享型

節(jié)能效益分享型是指在整個(gè)合同能源管理實(shí)施的過(guò)程中，由節(jié)能服務(wù)公司提供項(xiàng)目資金并在整個(gè)節(jié)能項(xiàng)目中，為用能單位提供全程的節(jié)能技術(shù)服務(wù)，且節(jié)能服務(wù)公司與用能單位按照節(jié)能服務(wù)合同約定的比例分享節(jié)能效益，在合同期滿(mǎn)后，節(jié)能效益和節(jié)能設(shè)備歸用能單位所有。

另外，根據(jù)節(jié)能效益分享型模式的特點(diǎn)，節(jié)能服務(wù)公司與用能單位可約定對(duì)分享節(jié)能效益的比例予以調(diào)整。雙方可約定在合同能源管理實(shí)施前期節(jié)能服務(wù)公司享有節(jié)能效益的70%-100%，以確保節(jié)能服務(wù)公司較快收回成本并獲得利潤(rùn)，而在合同能源管理實(shí)施的后期，對(duì)節(jié)能服務(wù)公司享有節(jié)能效益的比例予以下浮。

(二)節(jié)能量保證型

節(jié)能量保證型指用能單位提供項(xiàng)目資金，由節(jié)能服務(wù)公司提供項(xiàng)目的全程技術(shù)服務(wù)并保證節(jié)能效果，按照節(jié)能服務(wù)合同的約定，用能單位向節(jié)能服務(wù)公司支付相關(guān)服務(wù)費(fèi)用。如果在合同期內(nèi)，節(jié)能項(xiàng)目沒(méi)有達(dá)到節(jié)能服務(wù)公司承諾的節(jié)能量或節(jié)能效益，則節(jié)能服務(wù)公司按合同約定向用能單位補(bǔ)償未達(dá)到的節(jié)能效益，承擔(dān)違約責(zé)任。

在節(jié)能量保證型中,節(jié)能服務(wù)公司不直接承擔(dān)項(xiàng)目前期投資成本。節(jié)能服務(wù)公司的主要義務(wù)是為用能單位提供相關(guān)技術(shù)支持，保證用能單位的節(jié)能成果。節(jié)能量保證型合同能源管理更適合大型節(jié)能服務(wù)公司（尤其是跨國(guó)公司）使用。

(三)能源費(fèi)用托管型

能源費(fèi)用托管型指用能單位委托節(jié)能服務(wù)公司進(jìn)行能源系統(tǒng)的運(yùn)行管理和節(jié)能改造，并按照節(jié)能服務(wù)合同約定向節(jié)能服務(wù)公司支付能源托管費(fèi)。節(jié)能服務(wù)公司通過(guò)提高能源效率降低能源費(fèi)用，并按照節(jié)能服務(wù)合同約定擁有全部或者部分節(jié)省的能源費(fèi)用。節(jié)能服務(wù)公司的經(jīng)濟(jì)效益來(lái)自能源費(fèi)用的節(jié)約，用能單位的經(jīng)濟(jì)效益來(lái)自能源費(fèi)用（承包額）的減少。

目前，我國(guó)合同能源管理項(xiàng)目中以節(jié)能效益分享型為主。在行業(yè)分布上，節(jié)能效益分享型主要分布在建筑領(lǐng)域，節(jié)能量保證型項(xiàng)目主要集中在工業(yè)領(lǐng)域，能源費(fèi)用托管型項(xiàng)目主要實(shí)施于具有一定規(guī)模的醫(yī)院、飯店和商場(chǎng)。在實(shí)施時(shí)間上，節(jié)能效益分享型的合同期限有延長(zhǎng)的趨勢(shì)，平均超過(guò)4.5年，最長(zhǎng)超過(guò)10年；能源費(fèi)用托管型的托管期則普遍較長(zhǎng)，平均超過(guò)10年，最長(zhǎng)為15年。

隨著我國(guó)節(jié)能服務(wù)公司運(yùn)營(yíng)管理的不斷成熟，目前開(kāi)始出現(xiàn)節(jié)能效益分享型與節(jié)能量保證型相結(jié)合、節(jié)能效益分享型與能源費(fèi)用托管型相結(jié)合的復(fù)合型合同能源管理模式。

三、合同能源管理與融資租賃結(jié)合的模式探討

(一)節(jié)能服務(wù)公司融資模式

在我國(guó)目前的合同能源管理項(xiàng)目中，多以節(jié)能效益分享型為主，而節(jié)能效益分享型主要的特點(diǎn)之一，就是由節(jié)能服務(wù)公司提供項(xiàng)目投入的全部資金、節(jié)能設(shè)備和服務(wù)，用能單位無(wú)需任何資金投資。以節(jié)能服務(wù)公司為融資主體，作為融資租賃模式中的承租人的具體模式為：(1)節(jié)能服務(wù)公司與用能單位簽署《節(jié)能服務(wù)合同》，確定節(jié)能項(xiàng)目合作內(nèi)容；(2)節(jié)能服務(wù)公司根據(jù)節(jié)能項(xiàng)目特點(diǎn)選購(gòu)節(jié)能設(shè)備，與租賃公司簽署《融資租賃合同》。租賃公司與節(jié)能服務(wù)公司選定的供應(yīng)商簽署 《買(mǎi)賣(mài)合同》，并向供應(yīng)商支付購(gòu)買(mǎi)價(jià)款；(3)供應(yīng)商根據(jù)合同約定向節(jié)能服務(wù)公司交付租賃物；(4)用能單位向節(jié)能服務(wù)公司支付節(jié)能效益；(5)節(jié)能服務(wù)公司以節(jié)能效益向租賃公司支付租金，租賃期滿(mǎn)節(jié)能服務(wù)公司無(wú)違約的，租賃公司可將租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)移給節(jié)能服務(wù)公司，節(jié)能服務(wù)公司則在合同能源管理項(xiàng)目完成后將節(jié)能設(shè)備所有權(quán)轉(zhuǎn)移給用能單位；(6)供應(yīng)商對(duì)節(jié)能設(shè)備提供維護(hù)服務(wù)。

上述為融資租賃的一般運(yùn)作流程，而實(shí)踐中，將租賃物（節(jié)能設(shè)備）直接交付給用能單位更合理，也更符合合同能源管理項(xiàng)目的要求及交易實(shí)質(zhì)。在實(shí)際交付租賃物時(shí)，可以由節(jié)能服務(wù)公司與用能單位共同確認(rèn)租賃物的交付，各方可派一名指定人員到用能單位對(duì)租賃物接收單進(jìn)行會(huì)簽確認(rèn)起租日。

(二)用能單位融資模式

因節(jié)能設(shè)備與節(jié)能服務(wù)具有密切的關(guān)聯(lián)性，很多大型的工程設(shè)備供應(yīng)商也同時(shí)提供節(jié)能技術(shù)服務(wù)，如西門(mén)子旗下的SFAE。在此種情況下，用能單位可以作為承租人要求融資租賃公司向節(jié)能服務(wù)公司購(gòu)買(mǎi)節(jié)能設(shè)備和節(jié)能服務(wù)。融資租賃公司將節(jié)能設(shè)備租給用能單位使用，并從用能單位分享節(jié)能效益，具體流程為：(1)租賃公司根據(jù)用能單位的指定購(gòu)買(mǎi)節(jié)能設(shè)備，與供應(yīng)商/節(jié)能服務(wù)公司簽署《買(mǎi)賣(mài)合同》，供應(yīng)商/節(jié)能服務(wù)公司與用能單位簽署《節(jié)能服務(wù)合同》，確定節(jié)能項(xiàng)目合作內(nèi)容和節(jié)能效果；(2)租賃公司與用能單位簽署《融資租賃合同》，租賃公司向供應(yīng)商/節(jié)能服務(wù)公司支付購(gòu)買(mǎi)價(jià)款；(3)供應(yīng)商/節(jié)能服務(wù)公司根據(jù)合同約定向用能單位交付租賃物；(4)用能單位從節(jié)能效益中向租賃公司支付租金；(5)供應(yīng)商/節(jié)能服務(wù)公司向用能單位提供設(shè)備維修、技術(shù)服務(wù)；(6)租賃期滿(mǎn)各方無(wú)違約的，用能單位支付留購(gòu)款，節(jié)能設(shè)備所有權(quán)轉(zhuǎn)移給用能單位。

此種模式的關(guān)鍵在于，用能單位要求融資租賃公司向供應(yīng)商/節(jié)能服務(wù)公司購(gòu)買(mǎi)節(jié)能設(shè)備的同時(shí)約定供應(yīng)商/節(jié)能服務(wù)公司向用能單位提供節(jié)能服務(wù)及節(jié)能效果保證。

(三)節(jié)能服務(wù)公司兼具融資租賃資質(zhì)模式

此種模式為節(jié)能服務(wù)公司同時(shí)申請(qǐng)融資租賃資質(zhì)，開(kāi)展從事融資租賃業(yè)務(wù)的經(jīng)營(yíng)范圍后，則同時(shí)兼具提供節(jié)能技術(shù)服務(wù)與融資租賃業(yè)務(wù)的雙重職能，為用能單位提供融資服務(wù)及節(jié)能服務(wù)，具體流程為：(1)租賃公司/節(jié)能服務(wù)公司與用能單位簽署《節(jié)能服務(wù)合同》，確定節(jié)能項(xiàng)目合作內(nèi)容，約定節(jié)能效益；(2)租賃公司/節(jié)能服務(wù)公司根據(jù)節(jié)能項(xiàng)目特點(diǎn)選購(gòu)節(jié)能設(shè)備，與供應(yīng)商簽署《買(mǎi)賣(mài)合同》；(3)租賃公司/節(jié)能服務(wù)公司與用能單位簽署《融資租賃合同》；(4)租賃公司/節(jié)能服務(wù)公司向供應(yīng)商支付設(shè)備款；(5)供應(yīng)商根據(jù)合同約定向用能單位交付租賃物；(6)用能單位向租賃公司/節(jié)能服務(wù)公司從節(jié)能效益中支付租金；(7)租賃期滿(mǎn)各方無(wú)違約的，用能單位支付留購(gòu)款，節(jié)能設(shè)備所有權(quán)轉(zhuǎn)移給用能單位。

上述模式從事節(jié)能服務(wù)可以有效的節(jié)約交易成本，提高融資效率，縮短磋商、談判等流程，有效地增強(qiáng)節(jié)能服務(wù)公司的核心競(jìng)爭(zhēng)力。而融資租賃與節(jié)能服務(wù)公司結(jié)合也是目前一種新興的復(fù)合型企業(yè)，為未來(lái)合同能源管理發(fā)展趨勢(shì)之一。

四、融資租賃模式中的相關(guān)問(wèn)題解析

(一)融資租賃公司與節(jié)能服務(wù)公司資質(zhì)的申請(qǐng)問(wèn)題

目前，在我國(guó)獲得融資租賃資質(zhì)的方式有三種，即：根據(jù)銀監(jiān)會(huì)頒布的《金融租賃公司管理辦法》設(shè)立的金融租賃公司、根據(jù)商務(wù)部頒布的《外商投資租賃業(yè)管理辦法》設(shè)立的外商投資融資租賃公司，以及根據(jù)商務(wù)部、國(guó)家稅務(wù)總局發(fā)布的《關(guān)于從事融資租賃業(yè)務(wù)有關(guān)問(wèn)題的通知》設(shè)立的內(nèi)資試點(diǎn)融資租賃公司。上述三種方式設(shè)立的融資租賃公司在我國(guó)均可以從事有關(guān)節(jié)能設(shè)備的融資租賃業(yè)務(wù)，只是在監(jiān)管上隸屬不同的主管部門(mén)。

提供節(jié)能服務(wù)屬于提供技術(shù)服務(wù)類(lèi)的企業(yè)營(yíng)業(yè)范疇，在我國(guó)目前屬于工商登記范圍中的非特許行業(yè)，除履行一般在工商部門(mén)設(shè)立有限責(zé)任公司的程序外，無(wú)需特殊部門(mén)進(jìn)行審批，只要具備從事節(jié)能服務(wù)所需的專(zhuān)業(yè)的人員、技術(shù)、設(shè)備等開(kāi)展節(jié)能服務(wù)業(yè)務(wù)所需條件的均可以向工商部門(mén)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立節(jié)能服務(wù)公司。

(二)效益分享和風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)

融資租賃與節(jié)能效益結(jié)合的難點(diǎn)，在于節(jié)能效益具有不確定性，比如由于項(xiàng)目運(yùn)營(yíng)條件的變化、能源價(jià)格的變化、項(xiàng)目的選擇與工程實(shí)施過(guò)程中的變化等，這些不確定性會(huì)導(dǎo)致一些風(fēng)險(xiǎn)，風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)和控制是最重要的一個(gè)環(huán)節(jié)。融資租賃需要適度規(guī)模的項(xiàng)目，有些項(xiàng)目太小不容易操作成功，項(xiàng)目運(yùn)營(yíng)條件的變化也有可能使項(xiàng)目運(yùn)行發(fā)生變化，如運(yùn)行時(shí)間、運(yùn)行方式、運(yùn)行范圍等發(fā)生變化，有可能引起節(jié)能效益的變化。各方必須對(duì)節(jié)能量和節(jié)能效益變化的具體細(xì)節(jié)進(jìn)行溝通并對(duì)效益變化的利益分享和風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)進(jìn)行約定。

“十二五”期間，我國(guó)節(jié)能服務(wù)行業(yè)發(fā)展將明顯提速，但節(jié)能服務(wù)公司的融資難問(wèn)題一直困擾著節(jié)能服務(wù)業(yè)的發(fā)展。租賃業(yè)界應(yīng)充分探討和拓展融資租賃公司與節(jié)能服務(wù)公司的合作方式，實(shí)現(xiàn)融資租賃和合同能源管理的有效結(jié)合，以在實(shí)現(xiàn)自身利益最大化的同時(shí)，為我國(guó)節(jié)能減排任務(wù)貢獻(xiàn)一份力量。

[1]陳宇晨.小議合同能源管理和融資租賃的區(qū)別[J].商場(chǎng)現(xiàn)代化.2011

[2]張曉鳴.同能源管理期待強(qiáng)力支撐[N].匯報(bào)，2008