黎蓮芬

謙抑性是一種刑法價值理念，也是現(xiàn)代刑法追求的價值目標，既為眾多論者所呼吁和倡導，也在現(xiàn)代刑法制度中逐步得到體現(xiàn)。為進一步落實寬嚴相濟的刑事政策而制定的刑法修正案（八），體現(xiàn)了刑法的謙抑性。刑法修正案（八）雖然也有不少“嚴”的規(guī)定，但并不違背刑法的謙抑性。

一、寬嚴相濟的刑事政策

（一）寬嚴相濟刑事政策的提出與貫徹

寬嚴相濟的刑事政策，是黨中央在構建社會主義和諧社會新形勢下提出的一項重要政策，是我國的基本刑事政策。2006年10月11日，黨的第十六屆中央委員會第六次全體會議作出的《中共中央關于構建社會主義和諧社會若干重大問題的決定》，提出要“實施寬嚴相濟的刑事政策”， 2010年2月發(fā)布了《關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》，2011年2月25日，十一屆全國人大常委會第十九次會議表決通過了《中華人民共和國刑法修正案(八)》。

（二）寬嚴相濟刑事政策的含義

對于寬嚴相濟的刑事政策，我們可以通過對其“寬”、“嚴”、“濟”這三個字進行分析，從而揭示其基本蘊含。寬嚴相濟的“寬”，是指寬大、寬緩和寬容，具有以下兩層含義：一是該輕而輕，二是該重而輕。該輕而輕，是指對輕微犯罪應當處以輕緩的刑罰。該重而輕，是指所犯罪行較重，但被告人具有坦白、自首或者立功等法定和酌定情節(jié)的，法律上應予從寬處理，判處較輕的刑罰。寬嚴相濟的“嚴”，是指嚴格、嚴厲和嚴肅。嚴格是指法網嚴密，有罪必罰。嚴厲是指刑罰苛厲，從重懲處。嚴肅是指司法活動循法而治，不徇私情。寬嚴相濟所追求的目標應是是嚴而不厲，所擯棄的應是厲而不嚴。寬嚴相濟的“嚴”雖然同時包含“嚴格”與“嚴厲”兩個方面的含義，但結合實踐中存在的主要問題，我們應當更多地強調“嚴格”寬嚴相濟的“濟”，具有三層含義： 一是救濟，即所謂以寬濟嚴、以嚴濟寬。二是協(xié)調。三是結合。但這并不意味著寬而無嚴或者嚴而無寬。實際上，既無絕對的寬又無絕對的嚴，應當寬嚴并用。

二、刑法的謙抑性

（一）刑法謙抑性的含義

關于刑法謙抑性，很多專家學者都有過論述，著名刑法學專家陳興良認為，“謙抑，是指縮減或壓縮。刑法的謙抑性，是指立法者應當力求以最小的支出，獲取最大的社會效益?！惫P者同意陳興良教授的觀點。

（二）謙抑性的刑法體現(xiàn)

刑法謙抑的內容表現(xiàn)在刑法的有限性、迫不得已性和寬容性。有限性（或稱不完整性）指刑法的調控范圍以及刑罰手段的運用是有限的；迫不得已性（或稱補充性）指不到萬不得已不得把某種行為在刑法中加以規(guī)定，不到萬不得已不得動用較重的刑罰；寬容性最本質的價值內涵在于刑法具有人道性，即給任何人以人文的關懷，刑法要尊重人的自由和尊嚴，能不干涉的領域盡量不去干涉，盡量使用較寬和的刑罰手段。具體而言，刑法的謙抑性體現(xiàn)于刑法原則、刑事政策、犯罪與刑罰的規(guī)定過程中。刑法的謙抑性主要是針對立法者而言的，它是立法者在制訂刑法時所應持有的信念，這是刑法哲學的提升。

第一，刑罰輕緩化是相對于刑罰的嚴厲、殘酷而言的，是刑罰進化過程中向著輕緩的方向發(fā)展的一種趨勢。刑罰輕緩的理念源自古老的法諺“刑罰與其嚴厲不如緩和”，其基本精神體現(xiàn)了刑罰謙抑的思想，即在刑事立法上，如果規(guī)定較輕的刑罰即可，就沒有必要規(guī)定較重的刑罰；在刑事司法中，對于已經確定為犯罪的行為，如果適用較輕的刑罰即可，便沒有必要適用較重的刑罰。

第二，非犯罪化是刑法謙抑性的一個重要表現(xiàn)，作為一種價值追求，它要求刑法在罪與非罪的界限問題上，對部分傳統(tǒng)上認定為犯罪的行為排除在刑法規(guī)范的調整之外，并對新型社會危害性行為力求以其他法律規(guī)范予以調整。非犯罪化在今天不只是一種價值理念，更是已成為當今世界眾多國家立法和司法實踐中的努力方向。 非犯罪化、非刑罰化運動正在國際上蓬勃興起。其基本精神是堅持刑法的謙抑性，促進刑法向著輕緩化的方向發(fā)展。在非犯罪化方面，許多國家采取了包容策略；在非刑罰化方面，倡導“刑罰代用物”，如緩刑、保安處分、社區(qū)勞動等。

三、刑法修正案（八）的寬嚴相濟與謙抑

（一）刑法修正案（八）中“寬”與“謙抑”的體現(xiàn)

第一，刑法修正案（八）取消了13個經濟性非暴力犯罪的死刑，占死刑罪名總數(shù)的19.1%。取消的13個死刑罪名分別是：走私文物罪，走私貴重金屬罪，走私珍貴動物、珍貴動物制品罪，走私普通貨物、物品罪，票據(jù)詐騙罪，金融憑證詐騙罪，信用證詐騙罪，虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪，偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪，盜竊罪，傳授犯罪方法罪，盜竊古文化遺址、古墓葬罪，盜掘古人類化石、古脊椎動物化石罪。

第二，對未成年人犯罪予以從寬處理，刑法中已有規(guī)定；對老年人犯罪予以從寬處理，刑法雖未明確規(guī)定，但在司法實踐中一般也有體現(xiàn)。刑法修正案（八）則從五方面進一步落實對未成年和老年人犯罪的從寬處理：(a)規(guī)定：對審判的時候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段t致人死亡的除外。(b)不滿18周歲犯罪不作為累犯。(c)18周歲以下、75周歲以上的人犯罪應予以緩刑。(d)增加規(guī)定：已滿75周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過失犯罪的，應當從輕或者減輕處罰。(e)還規(guī)定：對未滿18周歲的人犯罪被判處5年有期徒刑以下刑罰的，免除其前科報告義務。

第三，修正案首次規(guī)定對管制、緩刑和假釋的罪犯“依法實行社區(qū)矯正”。這將改變過去由公安機關執(zhí)行或者監(jiān)督、考察此類犯罪人的規(guī)定，是非監(jiān)禁的刑罰執(zhí)行方式的一項重要改革。目的是對這部分犯罪人采取更有效的監(jiān)督管理的方法，也便于這些人更好地融入社會。我國盡管還沒有正式的社區(qū)矯正法，但是刑法規(guī)定社區(qū)矯正，有利于推進社區(qū)矯正法律制度的建立。

（二）刑法修正案（八）中“嚴”的體現(xiàn)

第一，數(shù)罪并罰方面，修正案規(guī)定，總和刑期在35年以上的，可以最高判處25年;35年以下的，最高判處20年;而原來規(guī)定的是有期徒刑“最高不能超過20年”。

修正案中還首次出現(xiàn)了“13年”這一法定數(shù)字，即被判處無期徒刑的，實際執(zhí)行13年以上，符合條件方可假釋;被判處無期徒刑的，減刑后實際執(zhí)行期限不能少于13年。

第二，修正案(八)則規(guī)定，“人民法院依照本法第五十條第二款規(guī)定限制減刑的死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，緩期執(zhí)行期滿后依法減為無期徒刑的，不能少于二十五年，緩期執(zhí)行期滿后依法減為二十五年有期徒刑的，不能少于二十年?！?/p>

第三，“醉駕”首次入罪，修正案明確規(guī)定:在道路上駕駛機動車追逐競駛，情節(jié)惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機動車的，處拘役，并處罰金。有前款行為，同時構成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

我國現(xiàn)行刑法規(guī)定了交通肇事罪，但必須是造成嚴重后果的才追究刑事責任。而“醉駕”入罪則是行為犯，無論后果如何，有“醉駕”行為即入罪。

針對逃避支付，或者有能力支付而不支付勞動者勞動報酬的“惡意欠薪”行為，修正案規(guī)定，最高可判處七年有期徒刑。

第四，刑法修正案（八）修改相關規(guī)定，擴大特殊累犯的范圍，規(guī)定對實施恐怖活動等犯罪的犯罪分子，在任何時候再犯的，都以累犯論處。

這次修正案對實施恐怖活動犯罪和黑社會性質的組織犯罪的犯罪分子，再犯將以累犯論處的修改，將特殊累犯范圍擴大，無疑將加大對這類犯罪分子的打擊力度。

［1］陳興良.刑法的價值構造［M］.中國政法大學出版社，1998.

［2］張明楷.刑法格言的展開［M］.法律出版社，1999.