文/郭紅敏

2011年6月8日晚，河南省新密市一位15歲的男孩被一名29歲的男子性侵犯幾個(gè)小時(shí)，最后，該男子被警方拘留15天。此案引起市民和法律界熱議后，男子被警方以涉嫌非法拘禁罪刑拘。

近幾年，“同性性侵害”案例時(shí)有見諸媒體，其中，侵犯男性現(xiàn)象逐漸增多。我國并未出臺與之有關(guān)的法律條款或司法解釋，由于法律滯后，按照“法無明文規(guī)定不為罪”的原則，難以對其定罪量刑。

專家建議，應(yīng)把同性性侵害列入犯罪范疇。在《刑法》中增加同性性侵害罪，或者通過司法解釋，把強(qiáng)奸罪的外延擴(kuò)大到同性性侵害，為制裁和震懾同性性侵害提供法律依據(jù)。

15歲男孩遭到性侵害

今年15歲的李方（化名），本是一個(gè)快樂活潑的陽光男孩，自從他遭到一個(gè)持刀男子的性侵犯后，變得精神恍惚。

去年冬天，李方輟學(xué)后回到了新密農(nóng)村老家。在家里，李方感到煩悶，同齡人大都在上學(xué)，沒人和他玩。今年3月底，李方在新密市工作的舅舅在市區(qū)給他聯(lián)系了一家汽修廠，讓他在這里學(xué)修車。晚上，李方就住在舅舅家。

今年6月8日晚上，天氣燥熱。下班后，李方打電話叫來兩名同學(xué)到新密市內(nèi)廣場玩耍。晚上11點(diǎn)時(shí)，廣場上的人越來越少，他們也準(zhǔn)備回家。這時(shí)，李方讓兩位同學(xué)等他一下，他快步走到西廣場一偏僻處。兩名同學(xué)等了一段時(shí)間后，也沒見他回來，撥打他手機(jī)，也關(guān)機(jī)了。兩名同學(xué)也沒有多想，以為李方干別的事去了，他們就回家了。

原來，李方正在小便時(shí)，感到背后有一個(gè)人影，他剛要回頭看，一位20多歲的男子用一把匕首頂在了他的腰部。這位男子把李方挾持到附近的一輛紅色馬自達(dá)轎車?yán)铩?/p>

李方的第一感覺是遇到了劫匪，但是又不像，哪有開著轎車的劫匪，再者自己是一個(gè)少年，又沒有錢？更讓李方疑惑的是，上車后，這位男子把自己的手機(jī)關(guān)機(jī)后，開著車向北邊的雪花山后山駛?cè)ァＱ┗ㄉ缴闲藿ㄓ猩巾敼珗@，是人們休閑和鍛煉身體的好去處。李方也不知道這位男子究竟要干什么，看著男子手中的匕首，李方嚇得大氣也不敢出。

到了雪花山一個(gè)僻靜處，男子停好車，讓李方把衣服脫光。大約一個(gè)小時(shí)后，男子嫌玩得不過癮，要求李方叫一個(gè)同學(xué)過來。李方只好又給同學(xué)王海（化名）打電話。男子開車帶著李方去市區(qū)把王海接上車，又來到青屏山上一偏僻處。男子又威逼王海把衣服脫光，可能是感到王海年紀(jì)有點(diǎn)大，男子開車把王海送回市區(qū)讓其回家。

這時(shí)已是凌晨時(shí)分，忙碌了一天的人們已經(jīng)進(jìn)入了夢鄉(xiāng)。李方哀求男子放他回家，但是男子又開車來到市區(qū)北邊一加油站附近的偏僻處，逼迫李方把衣服脫光，男子也把衣服脫光后，在車?yán)镎垓v了李方近4個(gè)小時(shí)。

李方回到修車廠時(shí)，已是早上5點(diǎn)多。李方下車時(shí)，男子還恐嚇?biāo)辉S回頭，不許看車牌。男子看著李方一直走到修車廠門口時(shí)，才迅速離開。

家屬質(zhì)疑處罰太輕

回到修理廠后，李方眼里含著屈辱淚水。修車廠老板看情況不對勁，就問李方發(fā)生了什么事，李方就把男子性侵犯他的事告訴給了老板。

老板一聽非常憤怒，李方還是一個(gè)孩子，歹徒竟然這樣對他，實(shí)在是可恨。老板撥打了報(bào)警電話后，又撥通了李方舅舅靳先生的電話。

接警后，新密市青屏街派出所民警制作了詢問筆錄，李方把車牌號告訴給了民警。但是警方都沒有立案，中間李方的家人多次催促，警方的理由是“不好定性，無法立案”。

6月15日，李方的家人和王海在新密市開陽路與青屏大街交叉口發(fā)現(xiàn)了那輛紅色馬自達(dá)轎車，急忙通知了警方，民警隨即將29歲的車主李長海（化名）控制。

人被控制了，但是如何定性處罰卻成了一個(gè)難題。靳先生去派出所詢問，民警說，這個(gè)事比較麻煩，必須請示市局法制科。而法制科說，這個(gè)案件不好定性，可以根據(jù)《治安管理處罰法》第44條規(guī)定上限拘留15天。如果孩子受到的傷害，可以到法院提起民事訴訟。最后警方根據(jù)治安管理處罰法，對李長海行政拘留15天。

李方的家在新密農(nóng)村的一孔窯洞里，他用單子將整個(gè)身體裹了個(gè)嚴(yán)嚴(yán)實(shí)實(shí)。李方的奶奶說，從出事到現(xiàn)在，孫子躺在床上不下來，也不怎么吃飯。李方的父親說，孩子經(jīng)歷過這么一次事后，怕他想不開。這事要是在農(nóng)村傳開了，要比大姑娘遭強(qiáng)奸還丟人，我們現(xiàn)在只想讓行兇者得到應(yīng)有的懲罰。

靳先生認(rèn)為，他外甥身心受到這么大傷害，按照派出所的說法，李長海拘留15天就沒事了。雖然外甥是個(gè)小男孩，但他遭受的是和強(qiáng)奸一樣的傷害，公安機(jī)關(guān)不應(yīng)該以《治安管理處罰法》第44條中的“猥褻他人”將李長海拘留15天了事。

負(fù)責(zé)辦理此案的青屏街派出所民警楊朝軍說，經(jīng)調(diào)查，李長海和李方的說法基本一致，從筆錄上來看，當(dāng)晚的行為都是在小強(qiáng)不愿意的情況下進(jìn)行的。

辦案民警說，由于此案件涉及雙方當(dāng)事人的隱私，他們格外慎重。李長海已經(jīng)結(jié)婚并且有了孩子，那天晚上他喝了不少酒。李長海被拘留后，他妻子跑到派出所問原因，“我們只能說是打架了，如果實(shí)話實(shí)說，將來他妻子非和他離婚不可?！?/p>

7月4日上午，由河南銀基律師事務(wù)所副主任楊磊、魏廣秧帶隊(duì)組成的維權(quán)律師團(tuán)來到了李方家。李方的父母在魏、楊二律師出具的“代理控告委托書”和“法律援助申請書”上簽了字。魏廣秧認(rèn)為，現(xiàn)在案件事實(shí)基本清楚，李長海涉嫌非法拘禁，警方應(yīng)該以非法拘禁罪對其立案偵查。

法無明文規(guī)定不為罪

此事經(jīng)媒體報(bào)道后，引起市民和法律界熱議，新密警方也對此案做了二次補(bǔ)充詢問筆錄。

新密警方認(rèn)為，按照法理，法無明文不為罪。依據(jù)我國《刑法》規(guī)定，強(qiáng)奸罪是指“違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系的行為”。而本案中，受害人是男孩。非法拘禁罪是指“以拘押、禁閉或者其他強(qiáng)制方法，非法剝奪他人人身自由的行為”。在司法實(shí)踐中，沒有超過24小時(shí)且沒有情節(jié)嚴(yán)重的話構(gòu)不成刑事犯罪。比較接近的是猥褻罪，但此罪名下的犯罪對象只能是婦女或者兒童。也無法構(gòu)成侮辱罪，因侮辱罪的構(gòu)成必須符合“公然”進(jìn)行的要求；從李長海故意傷害的程度，也不夠故意傷害罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)。

鄭州大學(xué)法學(xué)院教授劉德法在接受媒體采訪時(shí)說，此案應(yīng)定為非法拘禁罪。2006年最高檢司法解釋早有規(guī)定，在非法拘禁過程中，采取暴力、脅迫或侮辱等手段的，可以不受24小時(shí)之限制，李長海的行為嚴(yán)重侮辱了被害人的人格尊嚴(yán)，持刀行為就是一種嚴(yán)重的脅迫行為，應(yīng)以非法拘禁罪從重處罰。

中國政法大學(xué)刑事司法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師阮齊林也持此種觀點(diǎn)，他認(rèn)為李長海主觀上是為了滿足其畸形性行為，其客觀行為上，限制了被害人的人身自由，侮辱了被害人的人格尊嚴(yán)且有暴力、脅迫等行為，足以認(rèn)定為非法拘禁罪。

但是辦案民警認(rèn)為，非法拘禁罪指的是特定的場所，比如小屋內(nèi)或者地下室等，但李長海是把李方帶到了雪花山后山和加油站附近，雖地處偏僻，但這都屬于公共場所，特別是雪花山，晚上市民都去此乘涼和散步。

7月4日，該案又有了新進(jìn)展。新密市副市長、公安局局長趙元明召集刑偵、法制、派出所等部門相關(guān)負(fù)責(zé)人，召開了緊急會議。根據(jù)專案調(diào)查組后期補(bǔ)充調(diào)查情況，警方認(rèn)為李長海的行為已經(jīng)涉嫌非法拘禁，決定對李某采取刑事拘留措施。當(dāng)晚8時(shí)許，李某已由該市治安拘留所轉(zhuǎn)入該市看守所。這就意味著該案已從治安案件轉(zhuǎn)為刑事案件，警方下一步將對李某進(jìn)行補(bǔ)充偵查。

據(jù)悉，國內(nèi)已經(jīng)有了法院首次對強(qiáng)奸男性者追究刑事責(zé)任的案例。

2010年5月9日深夜11點(diǎn)多，保安張華在宿舍內(nèi)對18歲的男同事李軍實(shí)施“強(qiáng)奸”，“強(qiáng)奸”過程中導(dǎo)致李軍輕傷。此后，李軍報(bào)案，第二天張華被抓。2010年8月30日，檢方以故意傷害罪將張華提起公訴。

經(jīng)過審理，北京市朝陽區(qū)法院認(rèn)為，張華故意將他人致傷，且造成輕傷的后果，其行為已構(gòu)成故意傷害罪。法院審理期間，經(jīng)調(diào)解，張華賠償給李軍2萬元。鑒于張華積極賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失，并得到被害人的諒解，當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，法院對其酌情予以從輕處罰，最終判處其有期徒刑1年。

同性“強(qiáng)奸”凸顯法律滯后

近年來，隨著社會的發(fā)展，“同性性侵害”案例時(shí)有見諸媒體，其中，侵犯男性現(xiàn)象逐漸增多。

鄭州大學(xué)法學(xué)博士王世宇說，目前，社會越來越開放，男性或者女性均可遭遇同性性侵害。但是由于《刑法》中沒有明確規(guī)定，司法機(jī)關(guān)不能立案?！缎谭ā芬?guī)定強(qiáng)奸罪的對象是婦女，“雞奸”顯然不符合，在現(xiàn)行立法框架內(nèi)，若將男性列入被強(qiáng)奸對象，違背了立法意圖。據(jù)現(xiàn)行法規(guī)，“雞奸”行為情節(jié)輕微的，可以治安處罰，造成受害人輕傷的，可以故意傷害罪論處。受害人可通過自訴或刑事附帶民事訴訟，主張身心傷害賠償。

王世宇說，許多國家也與時(shí)俱進(jìn)修改了強(qiáng)奸罪的定義，突出對男性性權(quán)利的保護(hù)。德國1975年刑法典的強(qiáng)奸罪還是指“強(qiáng)迫婦女”，但其1998年新版刑法典就只規(guī)定“強(qiáng)迫他人”了；法國1994年重訂刑法典第二百二十二條、二百二十三條將強(qiáng)奸罪的受害者明文規(guī)定為“他人”，包括男人和女人；意大利現(xiàn)行刑法也只是將強(qiáng)奸罪的受害者規(guī)定為“他人”，不再突出其性別角色。這些國家的立法，值得我們借鑒。

近幾年，有學(xué)者呼吁對“同性性侵害”立法，建議“同性性侵害”可適用強(qiáng)奸罪，或出臺司法解釋。

從1999年至今，我國已經(jīng)對《刑法》進(jìn)行了多次修改，直到2008年《〈刑法〉修正案（七）》出臺，同性性侵害依然沒有列入犯罪范疇，我國并未出臺與之有關(guān)的法律條款或司法解釋，同性性侵害仍存在法律空白。

2005年兩會期間，全國政協(xié)委員、社科院研究員劉白駒提交一份提案呼吁將嚴(yán)重的同性性侵犯行為列為犯罪。劉白駒對同性性侵犯行為的究責(zé)模式作了兩種規(guī)劃：修改“強(qiáng)奸罪”和“強(qiáng)制猥褻婦女罪”條款，取消對兩罪被害人性別的限制，并將后者的罪名改為“強(qiáng)制猥褻罪”；只修改“強(qiáng)制猥褻婦女罪”條款，取消該罪對被害人性別的限制，罪名改為“強(qiáng)制猥褻罪”，把強(qiáng)行與同性發(fā)生性關(guān)系和其他同性性侵犯行為歸入其中。

2007年兩會期間，全國人大代表、寧波大學(xué)外語學(xué)院院長范誼也提交議案指出，“同性性侵害”屬于暴力性犯罪，嚴(yán)重危害社會道德和個(gè)人尊嚴(yán)。范誼建議，或在刑法中增加相關(guān)條款予以制裁，或通過司法解釋，把強(qiáng)奸罪的外延擴(kuò)大到“同性性侵害”行為，以更準(zhǔn)確地打擊這類犯罪。

王世宇認(rèn)為，相關(guān)部門應(yīng)對《刑法》涉及性侵犯的條款進(jìn)行修改，補(bǔ)充現(xiàn)有條款，對強(qiáng)奸罪重新定義。在《刑法》中增加同性性侵害罪，并處以與強(qiáng)奸罪相同的司法量刑，或者通過最高法院的司法解釋，把強(qiáng)奸罪的外延擴(kuò)大到同性性侵害行為，為制裁和震懾同性性侵害提供法律依據(jù)。