劉開國

（黃岡職業(yè)技術(shù)學(xué)院圖書館，湖北 黃岡 438002）

自從1983年央視舉辦集大量音樂、舞蹈、曲藝、雜技、戲劇等不同藝術(shù)形式的春節(jié)聯(lián)歡晚會以來，收視率屢創(chuàng)新高。由此帶來的經(jīng)濟(jì)效益也十分可觀，引來全國大大小小的電視臺頻頻效法。春節(jié)、國慶、元旦、中秋等節(jié)日晚會、各式各樣的專題晚會、頒獎晚會是越辦越多，儼然形成了一種蔚為可觀的晚會經(jīng)濟(jì)。而隨著網(wǎng)絡(luò)科技的發(fā)展，一些網(wǎng)站未經(jīng)晚會組織者的同意，隨意在網(wǎng)站上提供在線傳播、直播以及下載等服務(wù)，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為也隨之而來。

2009年3月，央視網(wǎng)針對未經(jīng)其許可擅自通過網(wǎng)絡(luò)向公眾提供央視春晚的行為，向多家網(wǎng)站提起了維權(quán)訴訟。其中，大部分訴訟都以和解結(jié)案或獲得法院判決有些案件，有關(guān)各方至今仍在等待法院的判決。在與春晚維權(quán)訴訟有關(guān)的諸多法律問題中，最為困擾法官的始終是，春晚應(yīng)當(dāng)作為何種客體受到著作權(quán)法的保護(hù)，也即晚會的著作權(quán)屬性問題。

2010年1月22日上海浦東新區(qū)人民法院在央視網(wǎng)訴土豆網(wǎng)提供央視2008年春晚在線傳播服務(wù)案的判決中認(rèn)為，中央電視臺根據(jù)2008年晚會的主題和對節(jié)目內(nèi)容的質(zhì)量要求，對所選送的節(jié)目進(jìn)行篩選、編排、串詞、銜接，最后形成每年一度、各具特色的央視春晚，體現(xiàn)了組織者對這臺晚會內(nèi)容選擇和編排的獨創(chuàng)性，符合匯編作品的構(gòu)成要件，判決土豆網(wǎng)侵權(quán)成立［1］。

北京市海淀區(qū)人民法院于2010年12月16日開庭審理央視國際起訴智通公司未經(jīng)原告許可，通過“快車網(wǎng)”及其名為“快車FlashGet”的軟件擅自提供2009年春晚下載服務(wù)侵犯著作權(quán)案中，當(dāng)庭作出的一審判決就認(rèn)為：“依據(jù)我國《著作權(quán)法實施條例》的有關(guān)規(guī)定，認(rèn)定《2009春晚》屬于凝聚了一定創(chuàng)作的錄像制品?！迸袥Q智通公司的“行為侵犯了央視國際的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)?！保?］

而在由北京市朝陽區(qū)人民法院、中國版權(quán)協(xié)會、中國人民大學(xué)法學(xué)院主辦的晚會法律問題研討會上，法律專家關(guān)于晚會在著作權(quán)法中的屬性問題，意見不一。北京大學(xué)教授張平認(rèn)為：“從作品的性質(zhì)上看，春晚應(yīng)屬于匯編作品?！敝袊嗣翊髮W(xué)教授劉春田、清華大學(xué)馮術(shù)杰博士則認(rèn)為，春節(jié)晚會的制作方式與電影的制作方式在技術(shù)和性質(zhì)上是相同的，是影視作品［3］。

筆者同意張平的意見，把晚會的著作權(quán)屬性定性為匯編作品，更有利于保護(hù)晚會主辦方和晚會中各個節(jié)目表演者的權(quán)利。

1 晚會不是電影作品或以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品

一臺晚會的播出，其制作方式與電影的制作方式在技術(shù)和性質(zhì)上有類似的地方，但無法達(dá)到著作權(quán)所要求的獨創(chuàng)性中智力創(chuàng)作的高度。

對于組成晚會的戲劇、音樂、舞蹈等各個節(jié)目來說，具有獨創(chuàng)性是肯定的，只是這些作品及表演在晚會舞臺表演之前就存在了，并不是組織者創(chuàng)作的。組織者所做的，就是從中進(jìn)行選擇，按照一定順序加以編排和串聯(lián)，并進(jìn)行現(xiàn)場舞臺布置，對現(xiàn)場演出進(jìn)行拍攝和同步直播。組織者對每一個節(jié)目的內(nèi)容和表演所起的作用是有限的。如果說組織者可能具有的獨創(chuàng)性，也只表現(xiàn)在對節(jié)目進(jìn)行選擇、編排以及攝制播出這三個環(huán)節(jié)。選擇和編排方面的獨創(chuàng)性與匯編作品有關(guān)，與影視作品有關(guān)的僅有攝制播出這一個環(huán)節(jié)。

而在晚會的攝制播出中，攝影師只需要將鏡頭對準(zhǔn)舞臺上的表演者，即可形成對現(xiàn)場影像和聲音的忠實客觀記錄?；蛟S，在一些細(xì)節(jié)上也涉及某些攝影師個性化的選擇，比如何時將鏡頭拉遠(yuǎn)或拉近，何時對演唱者進(jìn)行面部特寫，以及攝像機(jī)機(jī)位的選擇和鏡頭的切換等。但這種選擇和判斷是非常有限的，難以達(dá)到著作權(quán)法獨創(chuàng)性中智力創(chuàng)作的高度。

在“正東唱片公司訴上海麒麟大廈文化娛樂公司案”中，法院就曾認(rèn)定現(xiàn)場攝制獨創(chuàng)性程度不高，不能構(gòu)成影視作品。被告上海麒麟大廈文化娛樂公司經(jīng)營的卡拉OK廳未經(jīng)許可播放了原告正東唱片公司制作的三部音樂電視（MTV)，其中一部名為《光年》的MIV由陳慧琳和許志安兩名歌手在舞臺上對唱的現(xiàn)場錄像構(gòu)成。上海市第二中級人民法院審理后指出：《光年》MTV不具有獨創(chuàng)性，不屬于以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，其理由是《光年》MTV的畫面為舞臺劇現(xiàn)場表演的機(jī)械錄制［4］。

2 晚會的著作權(quán)屬性應(yīng)該定性為匯編作品

一臺晚會的數(shù)十個不同藝術(shù)形式的節(jié)目，不是簡單就能選定的。像央視春晚，首先通過多種途徑和方式，準(zhǔn)備了大量的備選節(jié)目，再依據(jù)當(dāng)年度春晚的主題、不同時段所要表達(dá)的思想以及整體效果，在備選節(jié)目中，經(jīng)過多次的比較、審查、聯(lián)排、彩排，在直播前幾天才最終確定參加當(dāng)日晚會的節(jié)目。由此可見，晚會在內(nèi)容選擇上，是一個多么復(fù)雜的創(chuàng)作過程，體現(xiàn)了組織者的獨創(chuàng)性。

選定了節(jié)目，還要從節(jié)目的演出順序、節(jié)目之間的銜接和過渡、演員的出場和退場、現(xiàn)場演出與場外活動的切換、主持人的串場和現(xiàn)場采訪、每個節(jié)目時長等等方面，進(jìn)行非?？b密而精心的編排。由此可見，晚會在內(nèi)容的編排上也具有獨創(chuàng)性是應(yīng)該被認(rèn)可的。

同時，為了體現(xiàn)晚會的主題和所要達(dá)到的整體效果，組織者還要在各個節(jié)目以及銜接中進(jìn)行大量的再創(chuàng)作。例如，音樂創(chuàng)作團(tuán)隊會對在晚會中使用的音樂作品的旋律和節(jié)奏進(jìn)行調(diào)整，以適合晚會主題氣氛或適合新的表演形式；舞蹈創(chuàng)作團(tuán)隊要為需要伴舞的節(jié)目編排舞蹈；服裝創(chuàng)作團(tuán)隊要為主持人和演員設(shè)計適合晚會主題的演出服裝；效果創(chuàng)作團(tuán)隊要根據(jù)晚會的主題和整體效果，來設(shè)計各個節(jié)目的背景和各種舞臺特效等等。因此，一臺晚會是組織者根據(jù)晚會的主題和對節(jié)目內(nèi)容的質(zhì)量要求，在對節(jié)目進(jìn)行篩選、編排、串詞、銜接的基礎(chǔ)上所形成的，體現(xiàn)了組織者對晚會內(nèi)容選擇和編排上的獨創(chuàng)性，具備了著作權(quán)法第十四條所要求的“匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品，為匯編作品”全部要素，是獨創(chuàng)性很強(qiáng)的匯編作品。

3 將晚會定性為匯編作品，更有利于保護(hù)各個節(jié)目的著作權(quán)人的利益

我國《著作權(quán)法》第十五條第一款對影視作品的著作權(quán)歸屬作了明確規(guī)定，影視作品的整體著作權(quán)歸屬于制片人，原電影內(nèi)部的音樂、劇本等著作權(quán)被電影作品著作權(quán)吸收，對外無論制片人以何種方式使用電影作品，都不再需要經(jīng)原電影之內(nèi)部音樂、劇本等作品著作權(quán)人的許可。發(fā)生電影作品著作權(quán)被侵犯的情形，也只能由制片人作為著作權(quán)人來主張權(quán)利，電影內(nèi)部的編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者無權(quán)向該侵權(quán)人主張權(quán)利。電影內(nèi)部的編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)，并有權(quán)按照與制片人簽訂的合同獲取報酬。雖然電影作品中的劇本、音樂等可以單獨使用作品的作者有權(quán)獨立行使其著作權(quán)，但只有當(dāng)他人未經(jīng)許可單獨使用了電影作品中的劇本或音樂作品，且該使用方式在著作權(quán)法上與電影作品無關(guān)時，劇本或音樂作品的著作權(quán)人才能單獨向侵權(quán)人主張著作權(quán)。

這意味著除了署名權(quán)和依合同獲得報酬的權(quán)利之外，同意參加電影拍攝的各位作者對作為一個整體的影視作品不再享有任何權(quán)利。雖然《著作權(quán)法》沒有對參加電影攝制的表演者作出類似的規(guī)定，但由于鄰接權(quán)人獲得的保護(hù)不可能超越著作權(quán)人，實務(wù)中法院會認(rèn)定所有晚會節(jié)目的作者和表演者除了享有署名權(quán)和根據(jù)與組織者的合同獲得報酬的權(quán)利之外，不再享有任何權(quán)利。任何對晚會的利用，如網(wǎng)站提供晚會的在線點播、下載，音像出版社制作、發(fā)行晚會或其他電視臺播放晚會等，均只需從組織者取得許可即可，而與晚會的各個藝術(shù)形式的創(chuàng)作者和表演者無關(guān)。

在“王冠亞等訴安徽音像出版社案”中，廣東省深圳市中級人民法院于2010年2月24日終審就認(rèn)為，安徽音像出版社出版發(fā)行黃梅戲電影VCD光碟的行為得到了制片人許可，是對黃梅戲電影 《天仙配》整體作品的使用，不是脫離黃梅戲電影《天仙配》而單獨使用黃梅戲《天仙配》唱腔設(shè)計的行為，所以無論嚴(yán)鳳英的法定繼承人王冠亞等所主張的嚴(yán)鳳英享有《天仙配》唱腔設(shè)計著作權(quán)的主張能否成立，都無權(quán)向安徽音像出版社主張該唱腔設(shè)計著作權(quán)被侵犯的請求權(quán)［5］。

將晚會定性為匯編作品，不僅符合《著作權(quán)法》對匯編作品的界定，而且能將晚會定性為影視作品所造成的上述弊端有效地克服，更能保護(hù)各個節(jié)目的著作權(quán)人的利益?！吨鳈?quán)法》第十四條規(guī)定：匯編作品的著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品的著作權(quán)。第三人要利用匯編作品，不僅需要經(jīng)過匯編作品著作權(quán)人（組織者）的許可并支付報酬，還應(yīng)經(jīng)過被匯編作品（如歌曲、小品等）著作權(quán)人的許可并支付報酬。除非匯編作品著作權(quán)人與被匯編作品著作權(quán)人另有約定，否則匯編者無權(quán)代替被匯編作品的著作權(quán)人發(fā)放許可。

當(dāng)然，對于晚會的組織者，還具有多重法律地位，不僅是匯編作品的著作權(quán)人，還是晚會錄像制品制作者和廣播組織者，分別對其制作的現(xiàn)場表演錄像和播出的廣播信號享有法定權(quán)利。以下試舉4個案例模型：第一種情況，參加晚會的現(xiàn)場觀眾使用自帶的錄像設(shè)備，偷偷對現(xiàn)場演出進(jìn)行錄像，并將該視頻上傳于某網(wǎng)站供用戶在線欣賞或下載，則現(xiàn)場觀眾侵犯了組織者就晚會匯編作品享有的發(fā)表權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。第二種情況，在晚會電視節(jié)目播出的過程中，某電視觀眾將電視中播出的晚會同步錄制，并上傳至某網(wǎng)站，以流媒體形式同步轉(zhuǎn)播晚會，此后，又將完整錄制的晚會視頻上傳于某網(wǎng)站供用戶在線欣賞或下載，則組織者可以主張其廣播組織者權(quán)中的錄制權(quán)受到了侵犯。第三種情況，某網(wǎng)站只將晚會中的一個節(jié)目置于網(wǎng)站上供用戶在線欣賞或下載，沒有利用組織者獨創(chuàng)性的選擇或編排，組織者很難以匯編作品著作權(quán)人的身份去主張權(quán)利，但由于單個節(jié)目畫面是組織者錄制的，未經(jīng)許可使用該畫面，侵犯了組織者的錄像制品制作者權(quán)。第四種情況，某人購買了組織者制作和發(fā)行的晚會DVD，將其轉(zhuǎn)換了格式，并上傳于某網(wǎng)站供用戶在線欣賞或下載，則該侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定侵犯了組織者晚會匯編作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，以及組織者晚會錄像制品制作者的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。而上述行為同樣也侵犯了晚會單個節(jié)目著作權(quán)人的相關(guān)權(quán)益，也可以和組織者一起提出訴訟，維護(hù)自己的權(quán)益。

［1］（2009）浦民三 (知)初字第115號.http://www.lawtime.cn/info/wenshu/pjmscpwsyishen/2010091670219.html.

［2］決視國際訴快車提供春晚下載侵權(quán)案宣判.http://news.xinhuanet.com/eworld/2010-12/17/c_12890303.htm.

［3］保護(hù)“春晚”知識產(chǎn)權(quán)著作權(quán)法已經(jīng)夠用.http://news.sina.com.cn/o/2009-11-19/081716633521s.shtml.

［4］(2004)滬二中民五 (知)初字第12號.http://www.law -lib.com/cpws/cpws_view.asp?id =200401175668.

［5］電影作品著作權(quán)特殊規(guī)則的法律適用.http://www.chinanews.com/fz/2010/07-01/2375719.shtml.