蔣傳光

(上海師范大學，上海 201418)

論社會主義法治理念的文化基礎①

蔣傳光

(上海師范大學，上海 201418)

黨的十六大以后，以胡錦濤為總書記的新的中央領導集體，堅持以馬克思主義法治理論為指導，在汲取中國傳統(tǒng)法治營養(yǎng)，繼承和發(fā)展中共十一屆三中全會以來社會主義法治理論與實踐的智慧結晶的基礎上，借鑒并吸收西方國家法治建設的經(jīng)驗和教訓，結合中國現(xiàn)實國情，創(chuàng)造性地提出中國特色的社會主義法治理念理論。社會主義法治理念的提出，不僅為中國自主地走社會主義法治道路奠定了理論基礎，同時也為人類法治文明作出了重要貢獻。社會主義法治理念的理論淵源包括兩個層面:一是馬克思主義法治思想，毛澤東思想、鄧小平理論、“三個代表”重要思想和科學發(fā)展觀有關社會主義法制建設的理論，這是最主要的理論淵源;二是中國傳統(tǒng)法律思想和西方資本主義法治思想。從創(chuàng)建中國特色先進法律文化的角度來看，前者是社會主義法治理念的指導思想和理論依據(jù)，后者則是社會主義法治理念的法律文化基礎。本文就完善社會主義法治理念相關理論的過程中，如何認真學習和吸收國外的優(yōu)秀法律文化成果，又要立足中國國情，繼承和發(fā)展中國法律文化傳統(tǒng)中的優(yōu)秀成分，使兩者在交流中實現(xiàn)有機融合，從而做到中國法律文化的創(chuàng)新，從法律文化基礎的視角進行一些探討。

一、社會主義法治理念的文化意義

探索具有中國特色的法治道路，建構適合中國國情的法治模式的過程，實質上就是構建中國先進法律文化的過程。先進文化是綜合國力的重要標志。一個國家綜合國力的構成，不僅僅是經(jīng)濟力、政治力、軍事力或國防力，也應包括“文化力”。①參見賈春峰、黃文良:《市場經(jīng)濟呼喚“文化力”》，《光明日報》1995年7月27日。目前學界把這種“文化力”稱作軟實力。

上世紀九十年代初，美國前助理國防部長、美國哈佛大學肯尼迪政府學院院長約瑟夫·奈教授提出了“軟實力”的概念。這一概念目前正深刻地影響著人們對國際關系的看法。軟實力是與經(jīng)濟增長等硬指標相對應的，它是一個國家在科學、教育、文化、法制環(huán)境等各方面發(fā)展程度的標志。軟實力對內表現(xiàn)為一個國家、一個民族的生命力、創(chuàng)造力和凝聚力，對外表現(xiàn)為一個國家在意識形態(tài)、發(fā)展模式、民族文化、外交方針等方面被國際社會認可的程度。簡言之，所謂軟實力，是指一國的文化、價值觀念、社會制度、發(fā)展模式的國際影響力與感召力，是綜合國力的重要組成部分。

當今世界激烈的綜合國力競爭，不僅包括經(jīng)濟實力、科技實力、國防實力等方面的競爭，也包括文化方面的競爭。經(jīng)濟、文化因素在國際關系中的作用越來越突出。所有國家，都要學會通過新的權力資源，即軟實力，來實現(xiàn)其目標:增進相互依存、參與國際體系、共享人類文化。因此，一個國家的軟實力從來沒有像今天這樣重要。

有學者在談到中國的和平崛起問題時，強調要把構建和強化軟實力放在重要位置。②參見趙長茂:《中國需要構建和強化軟實力》，《瞭望》2004年第23期。和平崛起，增強綜合國力，不應單純是經(jīng)濟的增長，還應包括政治文化方面。構建和強化軟實力，主要是提高本國文化的競爭力。“當今世界，文化與經(jīng)濟和政治相互交融，在綜合國力競爭中的地位和作用越來越突出。文化的力量，深深熔鑄在民族的生命力、創(chuàng)造力和凝聚力之中?！雹佗?江澤民:《全面建設小康社會，開創(chuàng)中國特色社會主義事業(yè)新局面——在中國共產(chǎn)黨第十六次全國代表大會上的報告》，2002年11月8日。肩負構建社會主義和諧社會、實現(xiàn)中華民族偉大復興的歷史使命，我們不僅要努力發(fā)展經(jīng)濟，為實現(xiàn)宏偉目標打下堅實的物質技術基礎，還要努力提升國家的軟實力，提高文化競爭力，為社會主義現(xiàn)代化事業(yè)提供強大的精神支撐。

正是基于以上認識，隨著我國經(jīng)濟社會的發(fā)展，軟實力的建設越來越受到黨和國家的重視。為了實現(xiàn)中華民族的偉大復興，中國政府作出了增強自主創(chuàng)新能力，建設創(chuàng)新型國家的重大戰(zhàn)略決策，并把文化創(chuàng)新，發(fā)展社會主義先進文化，作為建設創(chuàng)新型國家的一項基本內容，強調繁榮和發(fā)展作為軟實力的中國哲學社會科學，提出要努力繼承和發(fā)展中華民族的一切優(yōu)良的文化傳統(tǒng)，努力學習和吸收一切外國的優(yōu)秀文化成果，從而不斷地創(chuàng)造和推進有中國特色的社會主義先進文化。黨的十六大報告指出:“在當代中國，發(fā)展先進文化，就是發(fā)展面向現(xiàn)代化、面向世界、面向未來的，民族的科學的大眾的社會主義文化?！雹邳h的十七大報告進一步提出，“當今時代，文化越來越成為民族凝聚力和創(chuàng)造力的重要源泉、越來越成為綜合國力競爭的重要因素”，要“激發(fā)全民族文化創(chuàng)造活力，提高國家文化軟實力”。③胡 錦濤:《高舉中國特色社會主義偉大旗幟，為奪取全面建設小康社會新勝利而奮斗》，《十七大報告輔導讀本》人民出版社2007年版，第32頁。

通過對“軟實力”這一概念的內涵和提升中國軟實力意義的分析，我們可以清楚地看出，中國的先進文化理所當然地包括中國的先進法律文化。民族文化的創(chuàng)新也同樣包括法律文化方面的創(chuàng)新。法律文化創(chuàng)新首先要立足于已有的傳統(tǒng)文化;其次要在發(fā)揚優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的基礎上，吸取世界上各種先進法律文化的營養(yǎng)(包括觀念的和制度的)，不斷進行法律文化創(chuàng)新。法律文化創(chuàng)新主要體現(xiàn)在法學理論、法律觀念和制度的創(chuàng)新方面。法學理論的創(chuàng)新就是面向中國的實際，對豐富多采的法律實踐活動的經(jīng)驗和面臨的問題進行概括、總結和理論探索，通過理論創(chuàng)新推動制度創(chuàng)新和法律觀念的創(chuàng)新。法律觀念的創(chuàng)新主要指對法治精神的理解、法律至上觀念和公民意識的確立等，以及適應社會發(fā)展需要的意識形態(tài)的創(chuàng)新。制度創(chuàng)新主要指包括法律制度在內的政治體制的創(chuàng)新。因此，社會主義法治理念的提出，對建設社會主義先進文化具有重大的理論和現(xiàn)實意義，具體表現(xiàn)在以下幾方面。

(一)社會主義法治理念豐富了社會主義文化建設的內容

“一切有關法律制度和法律概念的特征的問題都需要與產(chǎn)生法律的社會條件相聯(lián)系來加以領會，在這種意義上，法律確是文化的一種表現(xiàn)形式?！雹埽塾ⅲ萘_杰·科特威爾:《法律社會學》，潘大松等譯，華夏出版社1989年版，第27頁。文化是法治的理性和靈魂，在一定程度上，法治本身也是文化?！胺ㄖ慰偸桥c一國的思想文化意識，尤其是與一定的法律文化聯(lián)系在一起的，與思想文化意識尤其與其中的法律文化具有極大的聯(lián)系。思想文化的形成的過程是漸進的，是具有歷史性的社會現(xiàn)實或社會存在?！雹葑繚蓽Y:《論法治的整體性》，《現(xiàn)代法學》2003年第2期?！胺晌幕润w現(xiàn)在作為隱性的法律意識形態(tài)之中，也體現(xiàn)在作為顯性的法律制度性結構之中。法律文化既是歷史文化的遺留，也是現(xiàn)實的人類創(chuàng)造?！且环N集歷史與現(xiàn)實、宏觀與微觀、靜態(tài)與動態(tài)、觀念與制度在內的宏觀的整體性文化?！雹迍⒆飨?《法律文化理論》，轉引自張晉藩、焦利:《傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治理念的沖突與互動》，《新視野》2003年第5期。“法律文化不是一種抽象的東西，而具有紛繁的多樣性。不同文明國度在其社會歷史演變中產(chǎn)生了各具特色的法律文化。”⑦張學亮:《中國法治現(xiàn)狀與公民法律文化構建》，《理論導刊》2003年第6期。因此，社會主義法治理念這一理論極大地豐富了社會主義文化建設的內容。

(二)社會主義法治理念是社會主義文化建設的共同價值取向

法治文化的內容極為豐富，其中有些內容如憲法和法律至上、公平正義、人人平等、誠實守信等為民主國家所共同推崇。法治文化與社會制度一樣都具有階級性，因此，我們所要培育和發(fā)展的應是符合中國特色社會主義理論體系的社會主義法治文化。依法治國是我們建國以來，歷經(jīng)無數(shù)次挫折和教訓之后作出的理性選擇;一切權力屬于人民是社會主義的本質要求，所以執(zhí)法為民體現(xiàn)了一切執(zhí)法活動都應以維護人民的利益為中心;公平正義是人類永恒的追求，也是社會主義國家不懈追求的價值目標;顧全大局是社會主義四位一體建設的需要;黨的領導是憲法確立的四項基本原則之一。由此可見，社會主義法治理念的豐富內涵及其所追求的價值目標也正是社會主義文化建設的價值取向。

(三)社會主義法治理念為社會主義文化建設提供了思想保證

社會主義法治理念是以馬克思主義法治理論為指導的，反映并指導中國特色社會主義法治實踐的先進的現(xiàn)代法治理念，它立足于中國現(xiàn)實國情，在強調歷史的具體性的同時，又包含了一切先進的法治理念。社會主義法治理念的提出和踐行，意味著社會主義核心價值體系的建立進入了新的階段，它極大地豐富和完善了社會主義核心價值體系。社會主義核心價值體系是當代中國人民奮發(fā)向上的精神動力和團結的精神紐帶，社會主義法治理念所追求的公平、正義、自由、民主、人權、秩序、和諧、安全等價值，同樣是社會主義核心價值體系所追求的價值理念。社會主義法治理念從法的價值觀的角度豐富和發(fā)展了社會主義的共同價值觀念，它為社會主義法治文化建設提供了強有力的指導思想和精神動力。這種“軟實力”的進步與發(fā)展為社會主義文化的大發(fā)展大繁榮提供了可能，為提高社會主義法治文化提供了重要的精神導向。

二、社會主義法治理念與學習、借鑒外國優(yōu)秀法律文化

社會主義法治理念的提出，西方資本主義法律文化為其提供了一定的借鑒，主要體現(xiàn)在參考了西方法治理論中有關法治構建于運作的一般原理。鄧小平曾說過:“社會主義要贏得與資本主義相比較的優(yōu)勢，就必須大膽吸收和借鑒人類社會創(chuàng)造的一切文明成果，吸收和借鑒當今世界各國包括資本主義發(fā)達國家的一切反映現(xiàn)代社會化生產(chǎn)規(guī)律的先進經(jīng)營方式、管理方法。”①《鄧小平文選》第3卷，人民出版社1993年版，第373頁。樹立社會主義法治理念，建設中國的先進法律文化，是要建設一個既能夠適應中國現(xiàn)代發(fā)展需要，適應中國社會主義市場經(jīng)濟，又能夠反映時代潮流，把中國推向世界、帶向未來的法律文化。因此，中國先進法律文化的建設之路應當是在繼承和發(fā)揚中國傳統(tǒng)法律文化優(yōu)秀成分的基礎上，積極加強與世界各民族的法律文化交往，充分汲取世界先進法律文化營養(yǎng)，為我所用，融合創(chuàng)新，推進中國先進法律文化的建設。

(一)全球化條件下法律文化間學習、借鑒的意義

從廣義上看文化之間的學習和借鑒，其意義就在于有益于豐富民族文化，克服民族文化由于地域的和民族的局限性和狹隘性而導致的文化的片面性以及文化封閉造成的文化發(fā)展的高度自我適應性，培育民族文化的寬容精神。建設中國的法治社會，學習借鑒一切外國的先進法治經(jīng)驗，也是基于此種考量。

文化以民族文化的形式而存在，并不意味著文化總是各民族人民自己的創(chuàng)造。由于文化的學習和交流，每個民族的文化都包含著其他民族的創(chuàng)造，凝聚著其他民族的智慧。這在法律文化上表現(xiàn)得尤為明顯?？梢赃@樣說，沒有一個國家的法律體系的制度、規(guī)則、概念、法律實踐、法律意識等因素都完全是自己獨立創(chuàng)造的，而不吸收、借鑒其他法律體系的相應因素。目前世界上存在著眾多的國家和眾多的法律制度，雖然它們在發(fā)展過程中，彼此間有著明顯的差異，就其分屬的法律傳統(tǒng)來看，不外乎大陸法系、英美法系、伊斯蘭法系等幾種主要法系。不論是被迫的，還是主動的，它們無一例外都是學習、接受外來經(jīng)驗的結果，都是在古羅馬法、英國普通法、伊斯蘭法、中華法系的基礎上發(fā)展而來的。恩格斯在評價羅馬法時曾指出:“羅馬法是純粹私有制占統(tǒng)治的社會的生活條件和沖突的十分經(jīng)典的法律表現(xiàn)，以致一切后來的法律都不能對它作任何實質性的修改?！雹凇恶R克思恩格斯全集》第21卷，第154頁。正是羅馬法奠定了今天世界上龐大的大陸法系的基礎。就是英美法系，也可以找到羅馬法的影子。所以，恩格斯說:“即使在英國，為了私法(特別其中關于動產(chǎn)的那一部分)的進一步發(fā)展，也不得不參照羅馬法的諸原則?！雹邸恶R克思恩格斯全集》第3卷，第71頁。

結合我國的實際，學習、借鑒甚至移植市場經(jīng)濟發(fā)達國家和地區(qū)成功的法治經(jīng)驗，是建立完備的社會主義市場經(jīng)濟法律體系和建設社會主義法治國家的需要。西方發(fā)達國家與市場經(jīng)濟相配套的較為完備的法律體系，是通過長期的探索和努力才建立起來的，是在建立和完善市場經(jīng)濟過程中實踐經(jīng)驗的結晶，也是西方人民奉獻給整個人類文明的共同財富。建立社會主義市場經(jīng)濟是一項全新的事業(yè)。我國的市場經(jīng)濟是在長期全面實行計劃經(jīng)濟的歷史前提下，由國家自覺地、整體地將計劃模式轉變?yōu)槭袌瞿Ｊ健Ｔ诂F(xiàn)今的條件下，我國經(jīng)濟模式的轉換，已不可能像西方市場經(jīng)濟的建立那樣經(jīng)歷漫長的年代，走西方發(fā)展的老路，而只能采取在幾十年時間內快速完成的方式。因此，為盡最大可能減輕模式轉換過程中的無序程度，避免和限制在建立市場經(jīng)濟體制過程中可能出現(xiàn)的種種弊端，以便少走彎路，應當直接學習、借鑒和移植世界市場經(jīng)濟的現(xiàn)代模式和與其相配套的成功法治經(jīng)驗，根本不必也不可能一切自己從頭探索，從而使我國的社會主義市場經(jīng)濟及其法治建設在更高的起點上健康發(fā)展。此外，市場經(jīng)濟的發(fā)展，必然要打破一切地區(qū)和國家的界限，形成世界市場和多種形式的國際聯(lián)系。我國加入WTO，積極參與國際競爭，必須遵守國際公認的法律規(guī)范和國際慣例。這就要求我們一方面要使國內市場經(jīng)濟法治化，另一方面國內立法必須與世界市場運行的一般規(guī)則相銜接。因此，借鑒和移植國際通用的法治經(jīng)驗，對完善我國市場經(jīng)濟法律體系、促進我國法治建設具有重要意義。

(二)正視法律文化學習、借鑒過程中的沖突與融合問題

一個民族就意味著一種文化。法律作為調整社會關系、規(guī)范社會生活的手段，是一個民族文化的重要組成部分。由于不同民族的法律文化產(chǎn)生的社會環(huán)境和歷史條件不同，價值取向不同，因而不同法律文化間的差異是客觀存在的。這些差異的存在，在交流中必然會帶來法律文化間的沖突。法律文化交流過程中的沖突在中國法律近代化的過程中得到了充分的反映。中國法律近代化的過程，實際上就是向西方學習的過程。從近代中國對西方法律文化的接受來看，主要是對形式結構和某些制度原則的接受，所完成或實現(xiàn)了的接受基本上是產(chǎn)生于商品經(jīng)濟社會的那部分西方法律文化，貫穿于民族歷史傳統(tǒng)、反映民族精神的思想觀念使中國法律文化至今仍保留著明顯有別于西方法律文化的特征。即使在香港和澳門，雖然由于殖民統(tǒng)治的歷史原因而使這兩個地區(qū)的法律制度完全表現(xiàn)為西方的法律制度，但事實上，很多行為規(guī)范仍然是中國法律文化的體現(xiàn)。①米健等:《澳門法律》，中國友誼出版公司1996年版，第4—5頁。上述事實充分表明，每個民族國家的法律不論以何種方式接受、容納外來法律文化，但其都不能脫離其賴以建立的自身歷史與文化傳統(tǒng)。

三、社會主義法治理念與繼承中國傳統(tǒng)法律文化中的優(yōu)秀成分

社會主義法治理念的提出，吸收了中國傳統(tǒng)法律文化的一些優(yōu)秀成分。在充分認識中國傳統(tǒng)法律文化形成的背景和歷史局限性的前提下，社會主義法治理念適當吸收其中的合理成分，不僅使社會主義法治理念獲得了更多的文化資源，同時也使社會主義法治理念根植于深厚的歷史文化土壤，更加鮮明地顯示出社會主義法治理念的文化特色和民族特色。

全球化和與國際接軌是當今的熱門話語。盡管人們對全球化的看法大多仍然停留在經(jīng)濟全球化上面，但經(jīng)濟全球化所產(chǎn)生的影響并不僅僅局限于經(jīng)濟方面，而是全方位的。但我們也應清醒地認識到，全球化和國際接軌不是把自己的傳統(tǒng)徹底拋棄，更不是把自己的內容換成別人的內容。全球化和國際化就是讓別人了解自己，把自己獨特的文化推銷出去。外國的經(jīng)驗必須學習，但不能成為我們別無選擇的圭臬。建設中國先進的法律文化，必須進行原創(chuàng)性的創(chuàng)新，而一切原創(chuàng)都應以本國的實踐為基礎。本國的實踐一方面是對社會發(fā)展變化提出的新問題的回答和對一些解決方案的探索與創(chuàng)新;另一方面則是對歷史經(jīng)驗進行總結，繼承和發(fā)展中華民族的一切優(yōu)良的文化傳統(tǒng)。

建設社會主義法治國家，只能按中國的實際辦事，要根據(jù)中國的特點來決定自己的制度和管理方式。因此，在學習、借鑒西方先進法律文化的同時，要重視本土法律文化資源的利用，即建設中國的法治社會要立足于中國的傳統(tǒng)法律文化基礎之上。

目前，對中國傳統(tǒng)法律文化的認識應形成這樣的共識，即適應鄉(xiāng)土社會，調整小農經(jīng)濟秩序的中國傳統(tǒng)法律制度體系，在中國社會結構已經(jīng)發(fā)生根本變化的今天，從其整體來說已失去現(xiàn)代價值，但就其組成部分來說，仍有許多具有現(xiàn)代意義的因素。中國的傳統(tǒng)法律文化中有糟粕，但無論在思想層面還是制度層面，也有許多值得我們今天汲取的精華。

從思想層面來看，早在春秋戰(zhàn)國時代，法家針對儒家的人治思想就提出了“以法治國”的主張，并提供了一整套推行“法治”的措施和方法。法家的著名代表人物韓非就強調治國要“以法為本”。他指出:“國無常強，無常弱。奉法者強則國強，奉法者弱則國弱?！雹凇俄n非子·有度》。韓非對法在治國中的重要性的認識，不乏真知灼見。雖然法家的“法治”是封建君主專制政體下的“法治”，但其強調重視法律在治理國家中的作用仍未過時。在法理學方面，他們對法律的起源、本質、作用以及法律同社會經(jīng)濟、時代要求、國家政權、倫理道德、風俗習慣、自然環(huán)境乃至人口、人性的關系等基本問題都有獨到的見解，對促進中國古代法學的發(fā)展作出了重要貢獻，在同時期的中外法律思想或法理學史上，都是不可多得的。①參見張國華:《中國法律思想史新編》，北京大學出版社1998年版，第114頁。再如儒家學說中的“仁政”和“民為貴，社稷次之，君為輕”②《孟子·離婁上》。的民本思想，其現(xiàn)實價值是不能否認的。在我國封建社會，一些杰出的思想家和政治家也都曾對法治作過很多很好的論述。例如，明朝末年的黃宗羲就提出要以“天下之法”取代“一家之法”，主張“有治法而后有治人”。③《明夷談訪錄·原法》。西方國家資產(chǎn)階級革命后，現(xiàn)代意義上的法治思想開始在中國傳播，這方面的代表人物是梁啟超、孫中山、章太炎等。中國思想家、政治家的上述法治思想，在中國歷史上起過進步作用，在今天也仍有其現(xiàn)實意義。

再如，自秦漢以降，法理學因專制統(tǒng)治與禮教束縛受到嚴重壓抑，但以注釋法律為業(yè)的“律學”卻一花獨放，其精微縝密，無與倫比。舉世聞名的《唐律疏義》即其結晶，因而得以成為“中華法系”的重要支柱。④參見張國華:《中國法律思想史新編》，北京大學出版社1998年版，第405—406頁?！奥蓪W”的那種有自己的語言、體系和嚴密的內在邏輯的特點，很值得我們在今天的立法工作中學習和借鑒。

從宏觀制度層面來看，中國歷史悠久，幅員遼闊，人口眾多，積累了管理一個多民族大國的豐富經(jīng)驗。如維護社會治安的綜合治理，協(xié)助法官解決大量較小的民、刑事糾紛的民間調解，整飭吏治的監(jiān)察制度，甄選官吏的科舉考試等等，都曾受到國外的重視。以重視道德教化在調節(jié)和控制人的行為方面的作用為例，中國封建社會長期所采用的德禮與刑罰共同為用的社會控制模式，其之所以具有那樣頑強的生命力，歷經(jīng)二千余年而未變，究其根源就在于道德教化、法制建設、制度建設三者聯(lián)結交叉，密切配合，因此，在我國歷史上出現(xiàn)了諸如“成康之治”、“文景之治”、“貞觀之治”的著名盛世。綜觀我國古代法與道德教化綜合為治的歷史實踐，剔除其糟粕，從批判總結的立場上探索這方面的歷史借鑒，對于我們今天的社會控制手段的選擇及控制模式的構建，建立穩(wěn)定的社會秩序，仍不無裨益。再如，在具體的操作制度層面，中國古代的科舉考試盡管有許多弊端，但其進步意義在于，它能通過考試將社會上合格的人才吸收到政權中來。這仍然是我們今天加強公務員隊伍建設和司法隊伍建設值得借鑒的方法。其他還有官吏的考紀制度、監(jiān)察制度等許多制度在今天仍然具有啟發(fā)意義，限于篇幅，不再詳述。

當然，我們對在今天法治社會建設過程中仍有其價值的傳統(tǒng)法律文化的繼承，并不是機械地泥古不變，而要使其真正在現(xiàn)代社會發(fā)揮作用，必須做到超越傳統(tǒng)。因為傳統(tǒng)法律文化，都是在特定的時代背景之下，適應一定階級、階層的需要而形成的，在內容、結構、功能等方面都具有時代的特點，具有特定的時代內涵。法律文化的這種時代性，決定了今天我們若要對其加以利用，使其在新的時代、新的社會現(xiàn)實中發(fā)揮作用，就必須超越其固有的歷史內涵，對其在今天的社會生活中仍然有積極價值的內容，依據(jù)時代精神進行新的詮釋，為之注入新內涵，使之產(chǎn)生新功能，以適應新的時代需要。沒有超越，就沒有繼承，就無法使歷史上的優(yōu)秀法律文化傳統(tǒng)在現(xiàn)實生活中發(fā)揮作用。

總括以上，對待中國傳統(tǒng)法律文化，“祖宗之成法”不可變革已沒有市場，也早已成為歷史的陳跡。在中西法律文化比較中，應當承認中國處于弱勢，但如以此視西方法律文明為最高境界，進而主張“全盤西化”，對自己的法律文化采取歷史虛無主義的態(tài)度則是不足取的。在建構當代中國法治社會的過程中，如何處理學習、借鑒與利用本土資源的關系，清朝末年被法學界譽為“法學泰斗”的修律大臣沈家本“融合中西”的法律思想仍然值得效法。沈家本在修律中主張“參考古今，博輯中外”，即不薄古也不泥古，不媚外也不排外，力求不分中外古今，擇善而從。他認為:“我法之不善者當去之，當去而不去，是之為悖;彼法之善者當取之，當取而不取，是之為愚。”⑤《寄簃文存六·裁判訪問錄序》。但他又說:“當此法治時代，若但征之今而不考之古，但推崇西法而不探討中法，則法學不全，又安能會而通之以推行于世?”⑥《寄簃文存六·薛大司寇辭稿序》。沈家本的這些思想，也是今日中國建立法治社會應取之態(tài)度。

(責任編輯:周文升wszhou66@126.com)

D920.0

A

1003－4145［2011］03－0015—05

2011－01－16

蔣傳光，法學博士，上海師范大學教授。

本文系2010年教育部規(guī)劃基金項目“馬克思主義法律思想中國化路徑研究”(項目編號:10YJA820040)、上海市教委重點學科(第五期)“馬克思主義中國化研究”(項目編號:j50407)的階段性研究成果。