黃 燁

（浙江工商大學(xué)，浙江 杭州 310018；象山縣人民法院，浙江 象山 315700）

論單位犯罪的刑事處罰問題

黃 燁

（浙江工商大學(xué)，浙江 杭州 310018；象山縣人民法院，浙江 象山 315700）

單位犯罪是和自然人犯罪相對的一種特殊犯罪形態(tài)，我國現(xiàn)行刑法卻沒有就單位犯罪的刑罰適用方面作出與單位犯罪相應(yīng)的特別的規(guī)定。文章以我國刑法對單位犯罪刑事處罰的立法現(xiàn)狀及其存在的缺陷為切入點，重點就完善問題提出個人的淺陋之見，以期有所裨益。

單位犯罪；問題解讀；刑事處罰

隨著經(jīng)濟的發(fā)展，單位犯罪已呈現(xiàn)多發(fā)趨勢，應(yīng)該加以重視。我國現(xiàn)行刑法典雖然對單位犯罪在立法上肯定了單位作為犯罪主體的地位，但在具體適用刑罰中卻并沒有建立起一套完備的單位犯罪的刑罰體系，在刑法分則的規(guī)定中仍存在許多缺陷有待進一步完善。

一 邏輯起點：刑法對單位犯罪刑事處罰的立法現(xiàn)狀

我國1979年通過的舊刑法沒有涉及單位犯罪問題，因為當(dāng)時在現(xiàn)實生活中還不存在單位犯罪這種社會現(xiàn)象。

[1]1997年刑法在總則和分則中相互照應(yīng)地對單位犯罪加以規(guī)定。第31條規(guī)定了單位犯罪的處罰原則：“單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定?！毙谭ǖ?1條同時也規(guī)定了對單位犯罪的刑罰種類，即罰金。

我國刑法的罰金的規(guī)定有三種處罰方式：定額罰金制、倍比罰金制和無限額罰金制。仔細看刑法分則可以發(fā)現(xiàn)，我國對單位犯罪的罰金處罰只有一種形式：無限額罰金。如第164條，單位為牟取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)的工作人員以財物，數(shù)額較大的，對單位判處罰金。有些犯罪，即使對自然人規(guī)定了倍比罰金，但對單位仍然規(guī)定無限額罰金。[2]如刑法第180條的規(guī)定。因而在我國現(xiàn)行刑法中，無論對自然人規(guī)定何種形式的罰金，對單位都只規(guī)定無限額罰金。我國刑罰也規(guī)定了對罰金的繳納方式，包括一次或分器繳納，強制繳納，隨時繳納和免除繳納的制度。另外，盡管我國刑法規(guī)定有緩刑制度，但對單位判處罰金是不能判處緩刑的。因為第72條規(guī)定，對被判處拘役，三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實不致再危害社會的，可以宣告緩刑。由此可見，我國刑法中緩刑的適用前提是定期自由刑，罰金是不能適用緩刑的。

二 制度困境：單位犯罪刑事處罰存在的問題

我國的單位犯罪的相關(guān)規(guī)定雖然相對比較適應(yīng)當(dāng)前的需要，但是仍然存在一系列的問題，需要加以分析，找出問題所在，以便于解決。我國的單位犯罪存在的問題可以表述為以下幾個方面：（1）刑種單一。罰金刑作為一種純粹的財產(chǎn)刑，對于那些資金雄厚或無力繳納的單位來講，起不到應(yīng)有懲罰效果。（2）罰金刑自身存在不足。一是地位偏低。盡管刑法分則中涉及罰金刑的條文有139條之多，但罰金刑在我國刑罰體系中只處于附加刑的地位，這便導(dǎo)致它在實踐中應(yīng)用效率較低且易被忽視。二是力度不足。盡管罰金刑作為一種財產(chǎn)刑可在一定程度上削弱單位的犯罪能力，但它卻不能對單位的活動進行限制，更不必談取締單位實體。三是數(shù)額限度無標(biāo)準。刑法關(guān)于罰金數(shù)額限度的規(guī)定采用得是無限額罰金立法方式。由于無限額罰金沒有數(shù)額的上、下限，在司法實踐中法官依據(jù)自由裁量權(quán)極易出現(xiàn)尺度不一、量刑畸輕畸重的現(xiàn)象，從而違背了“罪刑相適應(yīng)”的原則，損害了刑法的嚴肅性和公正性，影響了罰金刑懲戒作用的發(fā)揮。（3）對單位成員處罰存在的缺陷。表現(xiàn)為對單位成員的處罰規(guī)定雜亂而又模糊。（4）針對單位犯罪的刑罰配套制度的缺乏。現(xiàn)行刑法關(guān)于單位犯罪刑事責(zé)任除規(guī)定單位犯罪的定罪與處罰原則外，沒有規(guī)定其他總則性的條文，對比自然人則有較全面的刑罰配套制度。例如自然人的自首立功制度、緩刑制度、時效制度等等。

三 路徑與選擇：單位犯罪刑事處罰的重構(gòu)與完善

（一）單位犯罪處罰原則的重構(gòu)

（1）單位犯罪處罰原則概述。所謂單位犯罪的處罰原則，就是指在處罰單位犯罪時，對犯罪單位和單位成員應(yīng)當(dāng)如何處罰的基本法則?？v觀世界各國和地區(qū)刑事制度關(guān)于單位犯罪的處罰制度，主要存在以下四種處罰原則：轉(zhuǎn)嫁制、代罰制、兩罰制和混合制。轉(zhuǎn)嫁制就是只規(guī)定對單位犯罪處以刑罰，而不處罰單位成員的一種處罰原則。這是較早的懲罰單位犯罪但的模式，體現(xiàn)了承認單位犯罪能力的思想。在英美早期的刑事立法中，對法人犯罪多采取這種懲罰模式。但是這種處罰原則缺乏科學(xué)的理論基礎(chǔ)，同時，這種處罰方式將犯罪的刑事責(zé)任全部由單位負責(zé)，有失刑法的公平。代罰制是與轉(zhuǎn)嫁制恰恰想反的處罰原則，是指刑法只規(guī)定對單位中實施單位犯罪的自然人處以刑罰，而不處罰單位的模式?？梢哉f，這是一種從絕對否認單位犯罪，到有限制的承認單位犯罪的處罰制度，故而與轉(zhuǎn)嫁制相比，具有進步性。但是，這一制度又存在明顯的缺陷。一是在理論上它造成犯罪主體與刑罰主體的脫離，并且在邏輯上自相矛盾。二是它僅處罰自然人，同樣也有失刑罰的公正性。所謂兩罰制，又稱雙罰制，是指對犯罪單位及其負有責(zé)任的主管人員、直接責(zé)任人員都給予刑事處罰的模式。[3]這種模式，是當(dāng)今確立法人犯罪或單位犯罪國家中備受青睞的主流模式。首先它正確的把握了單位犯罪的理論，使得對單位犯罪的處罰更為科學(xué)。其次，它更符合刑罰的公正性。其三，它能夠取得良好的犯罪預(yù)防效果?；旌现?，是指刑法對單位犯罪并不規(guī)定單一的處罰原則，而糅合多種處罰制度的原則。我國現(xiàn)行的刑法即為采納混合制的實例。

（2）實行全面的雙罰制，廢除單罰制。筆者希望在以后的刑法修訂中能夠?qū)嵤┤娴碾p罰制，這是我對單位處罰制度之原則的重構(gòu)。理由如下，第一，雙罰制符合責(zé)任主義與刑罰的目的，即它不僅能夠與責(zé)任主義相契合，而且有利于預(yù)防單位犯罪，因而是一種必要和有效的處罰制度。第二，對于單位本身就是其自身犯罪的受害者的情況(例如刑法第396條規(guī)定的私分國家財產(chǎn)罪)，應(yīng)該在量刑時有所考慮，適當(dāng)減輕或免除單位的刑事處罰，但不能放任不管，只追究單位主要負責(zé)人和直接責(zé)任人的刑事責(zé)任，而不追究單位的刑事責(zé)任。否則，也是刑法的不公正。

（二）單位犯罪罰金刑的完善

美、法兩國都規(guī)定了確定的罰金刑，而我國的罰金刑時不確定的罰金刑。美國刑法對不同犯罪所適用的罰金刑的數(shù)額都是確定的，在《聯(lián)邦組織體量刑指南》中，專門規(guī)定了一個對單位犯罪適用的“罰金等級表”，每個等級都規(guī)定了確定的罰金數(shù)額。所以，通過與美、法、日等國家的比較，我們可以對其他國家的罰金刑予以借鑒，以完善我國罰金刑，具體有以下幾點：

（1）明確規(guī)定罰金的數(shù)額標(biāo)準，廢除無限額罰金制。這里可以采取倍比罰金制或者限額罰金制的形式，使法官有相對的自由裁量權(quán)，但法官自由裁量的幅度不宜過大。

（2）確定罰金的數(shù)額，不能僅以犯罪情節(jié)，如違法所得數(shù)額、造成損失的大小等為依據(jù)，同時要兼顧犯罪單位的經(jīng)濟能力。

（3）建立罰金易科制度。對于經(jīng)濟困難無法交納罰金的單位，法院可改判其他刑罰措施(例如下面將提到的資格刑、名譽刑、行為刑等)，從而有效地解決刑罰執(zhí)行難的問題，使犯罪單位及時受到應(yīng)有的刑事處罰。

（三）單位犯罪刑罰種類的完善

通過了解美、法、日在單位犯罪處罰上的規(guī)定及立法趨勢，然后比較我國與上述單位犯罪處罰制度上的差異，對完善我國單位犯罪刑罰種類有一定的啟發(fā)意義。然而，任何一種制度都有適合其生存的經(jīng)濟土壤，對其不加揚棄的移植到我國并非皆宜。[4]筆者認為以下四種單位犯罪的刑種可以適當(dāng)?shù)囊浦驳轿覈?。具體為：（1）資格刑。剝奪單位進行某種行為的資格，使之不能進行犯罪活動。主要包括營業(yè)資格的取消和禁止或限制單位從事與犯罪活動有關(guān)的特定的職業(yè)或社會活動。（2）名譽刑。就是將犯罪單位的犯罪事實通過媒體公之于眾，使社會所知曉，使之承擔(dān)名譽不利后果的刑事處罰方法。這種方法可以有效地達到譴責(zé)、懲戒、教育作用。在某種程度上，這是其他刑罰方法所不能達到的。（3）行為刑。就是強制犯罪單位在一定時間、一定地點無償?shù)芈男心撤N義務(wù)的刑罰方法。如可以判令實施非法獵捕，殺害珍貴、瀕危野生動物罪的犯罪單位，無償?shù)鼐戎?、保護珍貴、瀕危野生動物等。

（四）單位犯罪刑事處罰相關(guān)配套制度的建構(gòu)

現(xiàn)行刑法關(guān)于單位犯罪刑事責(zé)任除規(guī)定單位犯罪的定罪原則與處罰原則外，沒有規(guī)定其他總則性條文，可以說，單位犯罪的刑罰制度還很不健全。筆者認為，通過上述美、法、日本的刑事立法，健全的單位犯罪刑罰制度應(yīng)該包括；單位自首、立功制度、單位緩刑制度、單位追訴時效制度。

（1）單位犯罪自首、立功的刑事立法建構(gòu)。既然立法承認單位犯罪是不同于自然人犯罪的一種犯罪類型，承認單位本身具有認識和意志能力可以作為獨立的犯罪主體，毋庸置疑，單位也應(yīng)有自首和立功情節(jié)。單位自首主要表現(xiàn)為法定代表人代表法人投案自首、經(jīng)單位集體研究討論后派人自首、單位內(nèi)部的直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的自首等多種形式。同理，單位揭發(fā)其他單位或自然人的犯罪行為以及提供重要線索使其他案件得以偵破等，則成立法定立功情節(jié)。對單位的自首和立功按自然人自首和立功情節(jié)處理。

（2）單位犯罪緩刑制度的建立。美國和法國的刑罰制度中，都規(guī)定了對單位犯罪的緩刑制度，這主要是考慮到財產(chǎn)刑以及資格刑有時對犯罪單位可能會過于嚴厲，所以緩刑可以避免對經(jīng)濟發(fā)展帶來很大的負作用。[5]因此，我國刑法也可以考慮建立單位犯罪的緩刑制度，對罪行較輕，悔罪態(tài)度比較好的單位給予緩刑，通過緩刑監(jiān)督程序來促進犯罪單位的改造，同時也減少刑罰對社會的經(jīng)濟影響。

（3）單位追訴時效制度的建立。關(guān)于單位犯罪時效如何確立，刑法理論界與司法實務(wù)界均存在爭議。有學(xué)者認為，應(yīng)根據(jù)“雙罰制”的原則分別加以確定；有認為根據(jù)法人所犯的罪行，按應(yīng)處罰金額數(shù)、非法所得數(shù)額及犯罪程度、危害后果來確定的，也有認為應(yīng)比照單位犯罪中主管人員和直接責(zé)任人員的追訴時效來確定的，還有比照我國政治體制換屆期限確定的。[6]而目前的通說認為，不能簡單借用自然人犯罪的追訴時效，而應(yīng)另行規(guī)定單位犯罪的追訴時效。筆者認為，單位犯罪的時效制度只有在單位犯罪的處罰制度得到完善的基礎(chǔ)上才能去規(guī)定，而單純的理論探討并不適合單位犯罪的司法實踐。同時，我也贊同不能簡單的按自然人的追訴時效類推適用犯罪單位，而應(yīng)當(dāng)在將來的刑事立法中另行明確規(guī)定。

總之，通過以上分析，不難看出，將來單位犯罪處罰的刑事立法應(yīng)該堅持一種以預(yù)防為主、懲罰為輔的立法模式。這樣的刑事立法與我國現(xiàn)階段的基本國情是相符合的，在市場經(jīng)濟占主導(dǎo)地位的今天，形形色色的單位已成為我國經(jīng)濟發(fā)展的中堅力量。如果刑罰過重，那么將會對單位犯罪的打擊過于嚴厲，從而對我國經(jīng)濟的發(fā)展帶來很大的負面影響；反之，刑罰過于輕緩化，那么單位就會以很小的刑罰成本來換取更多的非法利益，各種單位犯罪就會不斷攀升。從而損害了社會主義市場經(jīng)濟的秩序。因此，在將來的刑事立法中如何把握好懲罰犯罪，預(yù)防犯罪和社會經(jīng)濟效果的和諧統(tǒng)一這個度還是個難題！既然立法中不好把握這個度，那么筆者建議將來對單位犯罪處罰的刑事司法中應(yīng)該采取一種形事政策導(dǎo)向型的司法，即對單位犯罪的刑事司法要體現(xiàn)出刑事政策對刑事司法的價值導(dǎo)向作用。因為刑事政策總是需要根據(jù)社會形勢進行調(diào)節(jié)，基于各方面的差異，不同社會發(fā)展階段的形勢政策可能會對同一法律條文的含義作出不同的理解和解釋，進而影響到司法對這些單位犯罪的社會危害程度的評價及對它的處罰輕重。我相信這種刑事司法的模式，可以使懲罰犯罪、預(yù)防犯罪和社會經(jīng)濟效果達到很好的統(tǒng)一。

[1]蔣熙輝.單位犯罪刑事責(zé)任探究與認定[M].北京:人民法院出版社,2005.

[2]趙秉志.單位犯罪比較研究[M].北京:法律出版社,2004.

[3]王良順.單位犯罪論[M].北京:中國人民公安大學(xué)出版社,2008.

[4]何秉松.法人犯罪與刑事責(zé)任[M].北京:中國法制出版社,2000.

[5]黎宏.單位刑事責(zé)任論[M].北京:清華大學(xué)出版社,2001.

[6]高銘暄,馬克昌.刑法學(xué)[M].北京:北京大學(xué)出版社;高等教育出版社,2000.

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A

1673-2219（2011）11-0130-03

2011―05―26

黃燁（1986－），女，浙江寧波人，象山縣人民法院科員，研究方向為刑法學(xué)。

（責(zé)任編校：周欣）