楊永磊

(中國地質大學 (北京),北京100083)

礦產資源的勘探和開采需要較大的投入,從取得礦業(yè)權 (招、拍、掛)到礦井巷道的建設,以及設備的添置、技術的引進、各種稅費的承擔,加上資源整合政策對企業(yè)提出的新要求,礦企面臨巨大的資金壓力。更重要的是,依照我國 《礦產資源法》等法律、法規(guī)要求：礦業(yè)權人在登記的礦區(qū)內每年必須完成國家規(guī)定的最低投入;增值稅改革后,礦產資源投資過程中礦企的原材料購進相對其他行業(yè)較少,進項抵扣的微少使得礦企的增值稅不減反增;而各級地方政府對礦企征收的行政性規(guī)費則使礦企對資金的需求雪上加霜。礦企的核心資產是礦業(yè)權,而固定資產較少,能夠在市場上流通、變現,適于擔保的固定資產則更少,為了從銀行獲得貸款,礦業(yè)權就理所當然的成為了最適合的抵押擔保品。

礦業(yè)權作為一種特殊的物權,其在法律屬性上更加接近于用益物權,故可以準用 《物權法》中關于用益物權的相關規(guī)定。同時,礦業(yè)權在《物權法》概括性規(guī)定的基礎上由 《礦產資源法》予以具體明確化,本身也符合抵押品的法律規(guī)定和財產權利特性。礦業(yè)權是按法定程序取得,并在法定礦產資源主管部門登記,在批準的區(qū)域和有效期限內,勘探、開采被許可的礦產及其共生、伴生礦產的權利,是礦產資源國家所有權派生出的他物權。

1 關于礦業(yè)權抵押的法律法規(guī)

我國的礦業(yè)權法律法規(guī)體系已經初步建立。1986年頒布實施 《中華人民共和國礦產資源法》,初步建立了我國礦業(yè)權制度;1996年八屆人大常委會通過 《關于修改〈中華人民共和國礦產資源法〉的決定》,確定了礦業(yè)權 “有償取得,依法轉讓”的基本法律制度;1998年國務院發(fā)布 《礦產資源勘察區(qū)塊登記管理辦法》、《礦產資源開采登記管理辦法》和 《探礦權采礦權轉讓管理辦法》等三個配套法規(guī),與 《礦產資源法》共同搭建了我國現行礦業(yè)權法律制度的大框架;2000年國土資源部發(fā)布 《礦業(yè)權出讓轉讓管理暫行規(guī)定》,規(guī)定礦業(yè)權可以用于抵押,確立了礦業(yè)權市場和礦業(yè)權流轉的運行準則;2007年頒布實施的 《物權法》規(guī)定 “依法取得的探礦權、采礦權、取水權和使用水域、灘涂從事養(yǎng)殖、捕撈的權利受法律保護”,明確了礦業(yè)權的用益物權屬性。這些法律法規(guī)構成了我國現行礦業(yè)權法律法規(guī)基本體系。

同時我國法律法規(guī)也對礦業(yè)權抵押有所涉及?！兜V產資源法》規(guī)定 “經依法批準,可以將探礦權轉讓他人”,“經依法批準可以將采礦權轉讓給他人采礦”?！敖箤⑻降V權、采礦權倒賣牟利”。《礦業(yè)權出讓轉讓管理暫行規(guī)定》規(guī)定 “礦業(yè)權人可以依照本規(guī)定出租、抵押礦業(yè)權?！薄暗V業(yè)權的出租、抵押,按照礦業(yè)權轉讓的條件和程序進行管理,由原發(fā)證機關審查批準。”

2 礦業(yè)權抵押的風險

我國法律法規(guī)雖然允許礦業(yè)權抵押,但由于礦產開發(fā)具有高風險性,而且礦產在開發(fā)過程中其資產價值會趨于減少,礦業(yè)權抵押與其他抵押擔保相比具有自身特有的風險。

礦業(yè)權包括探礦權和采礦權。相對于采礦權而言,探礦權僅僅是發(fā)現權,其擁有者不能進行商業(yè)性開采,需要通過一定法律程序取得采礦權后才能開采。一般來說,對于預查和普查探礦權來說,收益的不確定性較大,抵押價值難以準確評估,風險較大,所以原則上應不予接受其作為抵押擔保。對于詳查及以上探礦權和采礦權來說,收益確定性越來越強,對礦業(yè)權的價值判斷會較準確,可以作為抵押品。

而貸款人在辦理采礦權抵押業(yè)務時要特別注意采礦權人與抵押人是否為同一人、采礦許可證的有效期、投入采礦生產是否滿一年、采礦權權屬是否明確、采礦權是否出租、是否全額繳納了相關稅費、國有礦山企業(yè)是否有上級主管部門的同意材料等風險點。

2.1 礦業(yè)權主體資格的資質限制風險

礦藏的開采門檻較高,需要一定技術、設備、人員資質等條件,因此,礦業(yè)權主體必須具備一定的資質條件。礦業(yè)權受讓人是否具備這些資質條件,必須通過地質礦產主管部門對申請人進行審查認可。商業(yè)銀行作為抵押權人是不具備采礦權受讓人的資質條件的,所以實現礦業(yè)權抵押不能適用折價方式。只能在申請實現抵押權時,委托法院或者其他拍賣單位對采礦權進行處置,轉讓給符合國家規(guī)定的資質條件的主體后,從處置的采礦權所得中依法受償。如果沒有符合條件的受讓人,銀行將無法實現礦業(yè)權的價值,從而難以實現抵押權。

2.2 礦業(yè)權抵押登記風險

《礦業(yè)權出讓轉讓管理暫行規(guī)定》規(guī)定 “探礦權、采礦權為財產權,統(tǒng)稱為礦業(yè)權,適用于不動產法律法規(guī)的調整原則。”根據 《物權法》規(guī)定不動產抵押主要采用登記要件主義,即抵押權自登記時設立。但 《礦業(yè)權出讓轉讓管理暫行規(guī)定》規(guī)定 “礦業(yè)權的出租、抵押,按照礦業(yè)權轉讓的條件和程序進行管理,由原發(fā)證機關審查批準”,“礦業(yè)權設定抵押時,礦業(yè)權人應持抵押合同和礦業(yè)權許可證到原發(fā)證機關辦理備案手續(xù)”。由此可見,礦業(yè)權抵押并未嚴格遵循登記要件主義,其設定只需礦業(yè)權人持抵押合同和礦業(yè)權許可證到原發(fā)證機關辦理備案手續(xù),對于備案的法律效力沒有做出規(guī)定。

2.3 采礦權抵押期限風險

采礦權抵押貸款一般為固定資產貸款,期限至少在1年以上,多數甚至在5年以上,根據 《礦產資源開采登記管理辦法》規(guī)定,大型以上的礦山,采礦權許可證有效期最長為30年,中型為20年;小型最長為10年。采礦許可證有效期滿,采礦權人還可以辦理延續(xù)登記手續(xù)。

2.4 被抵押的礦業(yè)權被注銷、吊銷風險

采礦權注銷和吊銷是采礦權終止的形式。采礦許可證在有效期內被依法注銷和吊銷的,地質礦產主管部門應當在合理期限內通知抵押權人,抵押權人在接到通知后的合理期限內向地質礦產主管部門申請拍賣、變賣采礦權。依法批準后,按照抵押財產拍賣、變賣程序拍賣、變賣礦業(yè)權,所得價金除了應支付拍賣變賣等相關費用和開銷外,可提前償還債務人的債務,實現抵押權,或是依法向有關單位提存。但在實際操作中,一旦礦業(yè)權人的探礦證、采礦證被權力機關依法吊銷,抵押物不復存在,抵押權極易落空會導致無法實現抵押權。

2.5 采礦權抵押率的確定風險

抵押物確定主要考慮抵押物的適用性、變現能力、抵押物價值的變動趨勢。采礦權抵押率卻不好確定,一是采礦權抵押本身價值不易確定,無法準確計量,個別無法變現。采礦權價值要由具有礦業(yè)權人評估資質的機構對采礦權進行價值評估。二是采礦權具有流動性,采礦權隨著采礦的深入,抵押物的價值隨之遞減,無法準確界定。

2.6 信息不對稱風險

礦業(yè)權貸款涉及多個相關方：政府國土資源部門及其他部門、礦業(yè)權人、礦業(yè)權投資者、礦業(yè)權勘查機構、礦權評估機構、礦產儲量評審機構、商業(yè)銀行、擔保機構、銀行監(jiān)管部門等。礦業(yè)權貸款涉及的利益相關方多而且復雜,各個相關方之間都存在信息不對稱。

3 開展礦業(yè)權貸款的對策

礦業(yè)權抵押貸款雖然具有較一般抵押貸款更大的風險,但基于礦業(yè)權在礦企中的核心資產地位,為了緩解礦企的資金困境,我們在積極開展礦業(yè)權貸款的同時,應當特別關注以下方面。

3.1 對礦業(yè)權進行審慎調查

簽訂抵押合同之前,應對礦業(yè)權進行認真細致的調查：第一,審查 《采礦許可證》的有效性和有效年限。包括礦業(yè)權人、法定代表人、礦產種類、礦區(qū)面積、已開采儲量及后續(xù)可開采儲量、批準使用年限、年度審查情況等;第二,審查礦業(yè)權的權屬有無爭議,是否存在共有以及轉讓受限等情形,是否存在出租或抵押等不允許抵押的情況;第三,審查礦業(yè)權使用費及礦業(yè)權價款是否按規(guī)定足額繳納,礦產資源補償費、資源稅是否足額繳納。若礦業(yè)權或礦業(yè)權人在上述方面存在不足,應要求礦業(yè)權人補充整改,消除瑕疵后方可進行抵押。

3.2 慎重選擇礦業(yè)權評估機構

礦業(yè)權評估機構的評估資質、評估技術水平、評估經驗、誠信級別等方面情況,影響著礦業(yè)權評估價值是否客觀真實。選擇評估機構應重點審查如下幾方面：第一,其營業(yè)執(zhí)照經營范圍應包含礦業(yè)權評估;第二,是否具備國土資源部簽發(fā)的 《探礦權采礦權評估資格證書》,并按時進行了年檢;第三,審查其專業(yè)工作人員是否具備相應的的資格、資歷、學歷和評估經驗;第四,審查其歷史評估業(yè)績;第五,通過其他渠道了解評估機構的誠信狀況、評估能力水平。

3.3 跟蹤了解礦業(yè)權價值變動狀況

礦業(yè)權評估后價值固定,因礦產資源的不可再生性,礦業(yè)權價值隨著礦產資源的開采而逐漸減少,抵押權人應當根據礦業(yè)權人的融資金額、融資期限,要求礦業(yè)權人定期報送礦業(yè)權開采情況,跟蹤了解礦業(yè)權的價值狀況,如礦業(yè)權的剩余價值嚴重低于礦業(yè)權人的融資金額,抵押權人可根據法律規(guī)定要求抵押人提供新的擔保。

3.4 抵押前的安全檢查和抵押后的安全監(jiān)管

在進行礦業(yè)權抵押前應當對采礦企業(yè)進行安全檢查,如安全方面存在重大隱患,可要求礦業(yè)權人進行整改。首先,對其生產安全情況進行實地調查,重點核實如下內容：是否具備安全生產許可證;企業(yè)各項安全生產制度是否健全;生產及安全防范的各種硬件設施是否達到國家安全生產監(jiān)督管理總局的各項指標要求;工作人員是否經過安全生產培訓,是否具備從業(yè)資格,對于特種作業(yè)人員是否具備 “特種作業(yè)人員上崗證”。其次,通過向安全監(jiān)督管理部門、礦產資源管理部門等行政機關調查了解礦權人歷史安全生產記錄,與國土資源、安全監(jiān)督、礦產資源管理等行政部門建立合作機制,隨時了解企業(yè)安全管理和生產經營信息,并指派專門人員定期或不定期檢查企業(yè)安全生產情況。

3.5 及時辦理抵押登記

抵押權應當公示,這既是保證財產安全和交易便捷的客觀要求,也是防止抵押物重復抵押和被擅自轉讓的有效手段。礦業(yè)權抵押因其自身的特性,更需要以登記的方式進行公示。國土資源部 《礦業(yè)權出讓轉讓管理暫行規(guī)定》第五十七條亦規(guī)定,“礦業(yè)權設定抵押時礦業(yè)權人應持抵押合同和礦業(yè)權許可證到原發(fā)證機關辦理備案手續(xù)?！奔茨壳稗k理礦業(yè)權抵押登記的部門為國土資源部或省、自治區(qū)、直轄市的國土資源廳 (局)。

3.6 完善相關合同中關于礦業(yè)權被吊銷后如何補救的內容

無論抵押權人進行多么周密的檢查、監(jiān)督和安全防范,礦業(yè)權被吊銷的可能性仍然存在。貸款合同和抵押合同應規(guī)定如下補救措施：第一,停止發(fā)放貸款,或停止履行相關義務;第二,要求抵押人以其他財產代替礦業(yè)權作為抵押物;第三,要求貸款人另行提供擔保。

3.7 應注意對礦業(yè)權轉讓條件的限制

債務人不履行債務時,債權人有權申請實現抵押權,并從處置的礦業(yè)權所得中依法受償,而處置礦業(yè)權,必然涉及礦業(yè)權的轉讓問題。因此,銀行在接受礦業(yè)權抵押時,應十分注意國家對其轉讓條件的限制。根據國務院 《探礦權采礦權轉讓管理辦法》第五、六條的規(guī)定,當接受抵押的是探礦權時,應具備以下條件：①自頒發(fā)勘查許可證之日起滿2年,或者在勘查作業(yè)區(qū)內發(fā)現可供進一步勘查或者開采的礦產資源;②完成規(guī)定的最低勘查投入;③探礦權屬無爭議;④按照國家有關規(guī)定已經繳納探礦權使用費、探礦權價款。當接受抵押的是采礦權時,應符合以下條件：①礦山企業(yè)投入采礦生產滿1年;②采礦權屬無爭議;③按照國家有關規(guī)定已經繳納采礦權使用費、采礦權價款、礦產資源補償費和資源稅;④國務院地質礦產主管部門規(guī)定的斯也條件。另外,探礦權或采礦權轉讓的受讓人,還應當符合《礦產資源勘查區(qū)塊登記管理辦法》或者《礦產資源開采登記管理辦法》規(guī)定的有關探礦權申請人或者采礦權權申請人的條件。

3.8 國家對礦業(yè)權貸款體系的完善

礦業(yè)權貸款體系除銀行礦業(yè)權貸款體系外,至少包含以下體系：礦業(yè)權價值評估體系、礦業(yè)權市場體系、礦業(yè)權設立出讓體系、貸款抵押登記制度、礦業(yè)權信息披露體系、重大安全與環(huán)境保護體系等。建立完整統(tǒng)一的礦業(yè)權貸款體系是開展正常礦業(yè)權貸款的基礎。目前已經初步建成了礦業(yè)權價值評估、礦業(yè)權設立出讓、各省不完整的礦業(yè)權市場體系、以上市公司為個體的礦業(yè)權信息披露體系以及重大安全與環(huán)境保護體系等。各體系除自身的完善外,相互對接整合也還是政府一項艱巨復雜的工作。

我國目前已超越日本,成為全球第二大經濟體,伴隨經濟快速發(fā)展,我國對資源的消耗也越來越大,所以稀缺的礦產資源將日趨珍貴。礦業(yè)權抵押貸款一方面有助于礦企融通資金,加大探礦、采礦力度,滿足國家的能源需求,另一方面,就目前的行情來看,從獲得探礦權到完成詳勘,其價值可以提升8至10倍,從完成詳勘到獲取采礦權,其價值又可以再提升12至15倍,所以礦業(yè)權抵押貸款也是銀行等機構參與礦業(yè)投資開發(fā),獲得高收益的需要。因此,礦業(yè)權抵押貸款必將日益成為商業(yè)銀行的一項重要信貸業(yè)務。

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