摘要:中小企業(yè)在我國的經(jīng)濟社會生活中占據(jù)十分重要的地位，由于各種原因，我國中小企業(yè)經(jīng)營中很容易面臨各種法律風險，中小企業(yè)必須不斷樹立和增強法律風險防范意識，建立事前預防與事中控制的法律風險防范機制，不斷完善法律顧問制度，最大限度地減少因企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營管理活動中發(fā)生法律風險而造成的經(jīng)濟損失，實現(xiàn)企業(yè)健康運行和長久發(fā)展。

關鍵詞:中小企業(yè) 法律風險 防范機制

隨著我國經(jīng)濟結(jié)構的轉(zhuǎn)型加快，和市場競爭的日益激烈，廣大中小企業(yè)在經(jīng)營發(fā)展過程中面臨著來自方方面面多種多樣的風險，尤其是法律風險。問題是，多數(shù)中小企業(yè)的投資者及經(jīng)營者對企業(yè)法律風險缺乏深刻認識、防范，控制法律風險的能力比較弱，其法律風險一旦從隱患發(fā)展成為現(xiàn)實損害，將削弱企業(yè)實力及市場競爭力甚至危及生存。因此，探討“防范中小企業(yè)經(jīng)營中的法律風險”，已經(jīng)刻不容緩。

1 中小企業(yè)經(jīng)營中法律風險的具體表現(xiàn)

由于中小企業(yè)經(jīng)營活動中經(jīng)常運作不規(guī)范，導致諸多法律風險，主要集中在以下幾個方面:

1.1 合同法律風險 合同法律風險是中小企業(yè)經(jīng)營中面臨的首要風險。合同是地位平等的當事人之間設立、變更、終止民事法律關系的協(xié)議。合同一旦簽訂，就具有法律效力。但是，合同是由各合同相對方訂立、履行的，不可能完美無缺，因此就會有人利用合同，將合同中的漏洞變成危險的陷阱。在合同訂立、生效、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及違約責任的確定過程中，合同一方或多方利益損害或損失的可能性，就是合同行為中的法律風險。實踐中有相當多的中小企業(yè)對合同的簽訂、審核、履約等環(huán)節(jié)缺乏嚴格的管理程序。有的企業(yè)為了提高效率，調(diào)動業(yè)務人員積極性，甚至把業(yè)務合同章交給業(yè)務人員隨身攜帶，簽了合同也不審查，對合同文本也無備案管理制度;有的企業(yè)對合同履約過程缺乏嚴格控制和有效防范，致使企業(yè)一旦遭遇嚴峻的合同風險往往淬不及防。

1.2 知識產(chǎn)權法律風險 知識產(chǎn)權法律風險是中小企業(yè)面臨的日益突出的法律風險。眾所周知，知識產(chǎn)權關乎企業(yè)的核心競爭力，是中小企業(yè)在激烈的市場競爭中安生立命的本錢。但目前，多數(shù)中小企業(yè)還沒有意識到或沒有關注知識產(chǎn)權的深入保護，致使企業(yè)品牌、商業(yè)秘密、專有技術等方面的知識產(chǎn)權缺乏有效保障。事實上，從法律風險的解決成本看，避免知識產(chǎn)權受到侵犯，比遭受侵權之后再索賠更為有效。實踐中，一些企業(yè)不重視與企業(yè)的高級管理人員、技術人員和營銷人員簽訂保密協(xié)議，致使這些人員在公司工作一段時間以后，掌握了公司里面的技術秘密或者其他商業(yè)秘密，然后跳槽或被高薪挖走。這些人跳槽時往往把企業(yè)的技術秘密、客戶信息甚至客戶關系帶走。對于廣告企業(yè)、展覽企業(yè)、高科技企業(yè)等行業(yè)的中小企業(yè)而言，這種商業(yè)秘密的泄漏或丟失，往往會對一個企業(yè)造成致命影響。同時，不少中小企業(yè)往往對其他企業(yè)的知識產(chǎn)權也不夠尊重，容易侵犯其他企業(yè)的知識產(chǎn)權，從而導致要承擔經(jīng)濟責任，甚至刑事責任。

1.3 企業(yè)并購、融資中的法律風險 企業(yè)并購涉及公司法、稅收法、知識產(chǎn)權法等多個法律部門，操作程序復雜，產(chǎn)生法律風險的可能性較高。中小企業(yè)在其發(fā)展過程中還會常常面臨融資困難，既難以通過銀行貸款方式獲得融資，又難以達到通過資本市場融資的高門檻。企業(yè)在缺乏正規(guī)、有效融資渠道的情況下，往往通過民間借貸、集資、違規(guī)借貸等方式籌資。有的企業(yè)甚至靠拖欠貸款來獲得經(jīng)營所需資金，這就必然形成法律風險。有的企業(yè)甚至為了融資而借高利貸，一旦碰到資金周轉(zhuǎn)困難，便可能將企業(yè)推入絕境。還有的企業(yè)為了多貸款，制造虛假文件騙取貸款，最后被定為貸款詐騙罪。少部分中小企業(yè)還有一種現(xiàn)象，就是盲目地擴張，貪多求大，大筆貸款，甚至不怕高息貸款。這些企業(yè)即使靠銀行貸款能夠維持一時，但假如資金鏈一旦斷裂，往往直接導致企業(yè)破產(chǎn)。

1.4 企業(yè)盲目提供擔保的法律風險 一些中小企業(yè)過于顧及所謂“關系戶”的面子，不考慮擔保對象的資信情況和還債能力就草率為其擔保。一旦“關系戶”無力償還到期債務，作為擔保企業(yè)就不得不承擔連帶責任，使好端端一個企業(yè)陷入困境。還有一些企業(yè)管理不善，對公章(包括合同專用章)管理不嚴，被企業(yè)公章保管人員或業(yè)務員用來為私人關系或業(yè)務提供擔保，甚至出現(xiàn)企業(yè)職工學習駕照也加蓋單位公章，迷迷糊糊的形成擔保關系。一旦私車肇事，車主又無力承擔賠償責任時，其所掛靠的企業(yè)就要承擔連帶責任或是墊付責任。

1.5 企業(yè)勞動關系方面的法律風險 在我國，與勞動關系管理有關的主要是《勞動法》和國務院制定的相關行政法規(guī)及部門規(guī)章，特別是《勞動合同法》實施后，中小企業(yè)在保障職工權益方面的成本加大，面臨的法律風險更高，除了常見的事實勞動關系、工傷事故賠償、解除勞動關系賠償、侵犯商業(yè)秘密等法律風險外，勞動合同法對簽訂勞動合同、試用期、違約金、勞動培訓、經(jīng)濟補償金以及競業(yè)限制等一系列新的規(guī)定，都是對企業(yè)的勞動人事管理的明確約束，企業(yè)的任何不遵守法律的行為隨時都有可能給企業(yè)帶來各種法律風險，都有可能給企業(yè)造成不良影響[1]。

1.6 其它法律風險 企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，還會因為自身的不謹慎的行為導致的各種經(jīng)濟糾紛引起的仲裁或訴訟等法律風險，以及由于不規(guī)范的行為而可能受到工商、稅務、環(huán)保等行政管制風險。

2 中小企業(yè)經(jīng)營中法律風險的原因分析

通過對中小企業(yè)相關案例的研究，以及對中小企業(yè)的調(diào)研分析，筆者認為中小企業(yè)經(jīng)營中法律風險的形成主要有以下方面原因:

2.1 法律風險防范意識不足 目前，令人憂慮的是這些風險并沒有引起企業(yè)經(jīng)營者的重視，許多中小企業(yè)沒有防范法律風險的的專門機構和專門人員，經(jīng)營者在工作方法上不重視事先防范和事中控制，只注重出了問題事后補救，結(jié)果使企業(yè)陷入總當被告、疲于應付的怪圈。英國一家叫路偉律師事務所的調(diào)查表明:中國企業(yè)至今沒有認識到法律風險事前防范比事后補救更重要。調(diào)查數(shù)據(jù)顯示:中國企業(yè)為法律事務所支出的平均費用僅占企業(yè)總收入的0.02%。與此對應的是:美國企業(yè)投入法律事務方面的費用標準基本是企業(yè)總收入的1%。也就是說美國公司投入到法律事務管理方面的費用是中國公司的50倍。[2]中國這種法律防范意識的不足更多地體現(xiàn)在廣大民營中小企業(yè)中。至今仍有不少企業(yè)家認為法律離自己很遙遠，認為自己做的是合法生意，不偷不搶、不偷稅漏稅，法律跟自己沒多少關系。在中國人民大學針對中小企業(yè)法律意識的一次調(diào)查中，75%的被調(diào)查企業(yè)在沒有碰到法律訴訟前，從未找到律師，只有在碰到相關法律案件后，才想到去找律師，從而使自己處于被動地位?？梢?，法律意識的淡漠是導致企業(yè)法律風險產(chǎn)生的直接原因和主觀原因[3]。

2.2 沒有建立防范法律風險的專門機構 企業(yè)防范法律風險的專門機構可以是由內(nèi)部專職人員組成的法務部門，也可以外聘律師做常年法律顧問，或者二者兼而有之，這個專門機構人數(shù)和規(guī)模的大小應當視企業(yè)的規(guī)模而定。規(guī)模大、法律業(yè)務多的企業(yè)應當設法務部門，規(guī)模小的請一至兩名律師當顧問就夠了。但無論如何，這個機構和人員必須設立，除非企業(yè)負責人本身就是法律界人士，有過硬的法律功底和充足的時間。企業(yè)建立了這個專門機構，配備了專業(yè)人員，就相當于安裝了一個法律“防火墻”，或者說類似于一套殺毒軟件，它是企業(yè)的風險警報器。如果企業(yè)根本沒有這類機構或人員那就太危險了。

從目前來看，民營中小企業(yè)的法律機構和人員缺口還是比較大。因為國有企業(yè)按照有關法規(guī)必須要配備有法律顧問資格的人員，規(guī)模大的民營企業(yè)、上市公司也都有了自己的專職法務人員，而中小企業(yè)可能因為覺得成本太高或意識不夠，這方面做得不太理想。

2.3 風險預警機制沒有發(fā)揮作用 當然，也有企業(yè)雖然已經(jīng)建立風險預警機制，已經(jīng)配備了專門機構和專業(yè)人員，但最終還是遭遇到了法律危機。這往往是因為風險預警機制沒有發(fā)揮它應該起發(fā)揮的作用。主要原因在于相關法律人員沒有完全跟蹤參與公司的各項經(jīng)營活動，對公司狀況根本就不是很熟悉;不少企業(yè)根本就沒有聘請律師擔任法律顧問;或雖有律師擔任法律顧問，但只把法律顧問當作擺設，律師法律顧問工作流于形式，重大合同不經(jīng)律師審查，公司決策律師不知情，重大談判律師不參與，不少企業(yè)也只是在有糾紛時才想起法律顧問，法律顧問往往只是提供被動式服務，有的僅局限在訴訟領域;部分律師缺乏責任心，“顧而不問、蜻蜓點水”的現(xiàn)象隨時可覓。

3 中小企業(yè)防范經(jīng)營中法律風險的對策

目前，中小企業(yè)已經(jīng)成為影響我國經(jīng)濟發(fā)展和社會穩(wěn)定的關鍵因素之一，加強這類企業(yè)的法律風險防范，對穩(wěn)定國民經(jīng)濟發(fā)展，構建健康和諧的社會環(huán)境是非常必要的。中小企業(yè)如何防范經(jīng)營中法律風險?筆者認為，中小企業(yè)必須不斷樹立和增強法律風險防范意識，建立事前預防與事中控制的法律風險防范機制，不斷完善法律顧問制度。

3.1 必須樹立全方位法律風險防范的觀念 市場經(jīng)濟是競爭經(jīng)濟，而法律就是關于競爭的規(guī)則。企業(yè)想要在競爭中獲勝，必須熟悉競爭規(guī)則。現(xiàn)在這些規(guī)則已經(jīng)越來越多，越來越復雜，如果你不關心哪些規(guī)則與你和你的企業(yè)有關，也不找知道規(guī)則的法律人士幫忙，難保什么時候會因為違反規(guī)則付出經(jīng)濟的代價甚至自由的代價。所以，一個成功的企業(yè)，肯定是個善于運用法律規(guī)則的企業(yè)，而一個聰明的企業(yè)家，應當是一個知道如何防范法律風險的企業(yè)家。

因此，必須強化企業(yè)經(jīng)營者的法律風險意識，同時培養(yǎng)員工的法制觀念。企業(yè)經(jīng)營者的法律風險意識，是防范控制企業(yè)法律風險的關鍵。目前，大部分中小企業(yè)的經(jīng)營決策是由經(jīng)營者直接掌控。如果企業(yè)經(jīng)營者的法律風險意識淡薄，那么在決策時往往忽視或者輕蔑了法律風險的存在，更注意于速度和效率，結(jié)果是不但達不到?jīng)Q策的預期目標，而且造成不必要的損失，甚至給企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營帶來嚴重危害。企業(yè)經(jīng)營決策制定后，企業(yè)員工是執(zhí)行者，員工的執(zhí)行力好壞直接影響企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營。因此培養(yǎng)員工的法制觀念十分必要。員工工作崗位的不同，發(fā)生的法律風險也不盡相同，所以，必須有針對性地培養(yǎng)不同的法律風險意識。只有企業(yè)經(jīng)營者和全體員工具有法律風險意識，企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，才可能減少或避免法律風險。

3.2 必須大力推進法律顧問制度 大力推進企業(yè)法律顧問制度是防范法律風險的根本保障。一個企業(yè)存在法律風險并不可怕，可怕的是企業(yè)潛在法律風險而不自知。與自然風險、商業(yè)風險等其他風險不同，法律風險可防可控;“法律是一種管理資源”，應當充分用運到企業(yè)經(jīng)營管理的全過程，把法律風險防范意識納入企業(yè)戰(zhàn)略管理的重要內(nèi)容當中去。[4]

依筆者看來，中小企業(yè)最適宜的做法是外聘律師當常年法律顧問，企業(yè)決策、經(jīng)營、管理等重大涉法事務必須有律師參與。律師擔任法律顧問，可以幫助企業(yè)系統(tǒng)構建法律風險防范機制，將對經(jīng)營風險的處理態(tài)度由事后化解轉(zhuǎn)變?yōu)槭虑邦A防，最大限度地把企業(yè)經(jīng)營和公司治理方面存在的法律問題，消除在初始階段，增強企業(yè)抵抗經(jīng)濟危機的能力。同時律師還要給企業(yè)定期進行有針對性的必要的法律知識培訓，以確實提高企業(yè)員工特別是企業(yè)領導人員和經(jīng)營管理骨干的法律素質(zhì)和法制意識，提高企業(yè)依法經(jīng)營的能力。

3.3 必須建立法律風險防范機制 中小企業(yè)聘請了法律顧問并不是說就萬事大吉，而應當相應建立和完善起法律風險防范機制。企業(yè)的法律風險防范機制應是由企業(yè)主要負責人統(tǒng)一負責，法律顧問負責法律審核，企業(yè)法律事務人員具體實施，有關業(yè)務機構相互配合的工作機制。企業(yè)的法律風險防范機制應當注意通過企業(yè)規(guī)章制度的形式來體現(xiàn)，企業(yè)必須根據(jù)自身參與市場競爭的內(nèi)外部環(huán)境，對涉及法律風險的重要事項，以規(guī)章制度的形式對事前預防、事中控制和事后補救做出明確規(guī)定。

3.3.1 建立合同管理制度。企業(yè)應該建立《合同管理辦法》和《授權管理辦法》等制度，規(guī)范合同管理的控制流程，強化合同簽訂和履行結(jié)算的審核與審批;針對本單位主營業(yè)務，編輯常用合同示范文本，建立合同范本庫;聘請法律顧問參與重要項目的前期商務談判、招投標、合同審查等事務，有效防范企業(yè)經(jīng)營管理中的法律風險。

3.3.2 重大項目的法律咨詢制度。企業(yè)在收購、重組兼并、項目設立、投融資、重要經(jīng)營業(yè)務確定等重大決策中，聘請法律顧問依法界定和妥善處理各種利益關系，提供準確的法律意見;在出現(xiàn)經(jīng)濟、勞動合同糾紛以及知識產(chǎn)權、環(huán)境保護等其他各類法律糾紛時，調(diào)動各種資源，提供及時有力的法律援助，積極應對各種法律糾紛或訴訟。

3.3.3 其它法律事務管理制度。企業(yè)有關人員應該在法律顧問的幫助下，建立健全知識產(chǎn)權管理、索賠訴訟事項管理、勞動關系法律事務管理、環(huán)保、人身健康和安全法律事務的管理等各方面的制度，理順流程，防范企業(yè)系統(tǒng)風險。在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，也要及時發(fā)現(xiàn)和掌握可能存在的工商、稅務、安全以及各類監(jiān)管等執(zhí)法風險;同時，工商年檢、各類資質(zhì)辦理、分(子)公司注冊注銷等事務中，可以聘請法律顧問進行必要的指導與協(xié)調(diào)。

總之，面臨經(jīng)濟結(jié)構轉(zhuǎn)型和激烈市場競爭的大環(huán)境，中小企業(yè)在尋找出路的同時，要重視并善于防范法律風險，建立強有力法律風險防范機制，做好風險的事先防范和事中控制，使企業(yè)長期處于有效防控、預警狀態(tài)，為企業(yè)鑄起一道抵御法律風險的防火墻。最大限度地減少因企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營管理活動中發(fā)生法律風險而造成的經(jīng)濟損失，實現(xiàn)企業(yè)健康運行和長久發(fā)展，為社會和諧穩(wěn)定創(chuàng)造條件，為我國經(jīng)濟社會又好又快發(fā)展作出新的貢獻。

參考文獻:

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[2]鄭春賢.中小企業(yè)的法律風險分析與防范[J].北京勞動保障職業(yè)學院學報.2009，(4)40.

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[4]王思魯.企業(yè)法律風險防范機制的中國進程.北大法律信息網(wǎng) 法學在線.2006.