海外賄賂并不是企業(yè)海外制勝的法寶。相反，堅(jiān)持誠(chéng)實(shí)和清白的內(nèi)部控制原則，才可以取得真正可持續(xù)的商業(yè)成功

2008年12月，西門子(SIEMENSAG)同意支付4.4485億美元，委內(nèi)瑞拉、阿根廷及孟加拉國(guó)子公司各愿支付50萬(wàn)美元，以換取美國(guó)司法部免予依據(jù)《反國(guó)外賄賂法案(Foretgn CorruptPractice Act，F(xiàn)CPA)》進(jìn)行起訴。同時(shí)，西門子也同美國(guó)證券交易委員會(huì)(SEC)和德國(guó)監(jiān)管當(dāng)局達(dá)成和解，向前者上繳3.5億美元因違規(guī)而賺取的利潤(rùn)，向后者支付3.95億歐元(約合5.45億美元)因自己未有效監(jiān)管公司運(yùn)營(yíng)的罰金，處罰總金額達(dá)到13，45億美元。這也是美國(guó)《反國(guó)外賄賂法案》1977年生效以來(lái)。單家公司支付的最高金額罰款。

西門子是世界上最大的電子和電氣工程公司之一，以卓越的技術(shù)成就、不懈的創(chuàng)新追求、出眾的品質(zhì)、令人信賴的可靠性和廣泛的國(guó)際性，在業(yè)界獨(dú)樹一幟，號(hào)稱“企業(yè)家的搖籃”。公司迄今已有160多年的歷史(1847年創(chuàng)建于柏林)，擁有大約40.5萬(wàn)名員工，業(yè)務(wù)遍及190多個(gè)國(guó)家，是世界上最大的上市公司之一。這家創(chuàng)建于德國(guó)、具有質(zhì)量和技術(shù)優(yōu)勢(shì)的百年老店和跨國(guó)公司，緣何會(huì)走上國(guó)外賄賂之路?美國(guó)的《反國(guó)外賄賂法案》約束力何來(lái)?巨額罰單對(duì)我國(guó)企業(yè)內(nèi)部控制建設(shè)有何啟示?

美國(guó)《反國(guó)外賄賂法案》的適用性

美國(guó)《反國(guó)外賄賂法案》是一部非常重要的成文法，對(duì)美國(guó)企業(yè)的國(guó)際化運(yùn)營(yíng)產(chǎn)生了重要的約束作用。它主要由兩組條款構(gòu)成：記錄與會(huì)計(jì)條款，以及反賄賂條款。其中記錄與會(huì)計(jì)條款對(duì)企業(yè)建立健全內(nèi)部控制以及強(qiáng)化企業(yè)內(nèi)部管理，起到了里程碑般的作用。不論是COSO委員會(huì)于1992年所發(fā)布的內(nèi)部控制框架，還是其后于2004年正式發(fā)布的企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理框架，乃至美國(guó)國(guó)會(huì)于2002年通過(guò)的《薩班斯——克斯利法案》，都可以找到FCPA的影子。

美國(guó)《反國(guó)外賄賂法案》的制定，起源于美國(guó)20世紀(jì)70年代的水門事件。在對(duì)該事件的調(diào)查過(guò)程中，人們發(fā)現(xiàn)有許多美國(guó)企業(yè)在其內(nèi)部設(shè)立了秘密賄賂資金，專門用于國(guó)內(nèi)的政治獻(xiàn)金以及賄賂國(guó)外政府官員。導(dǎo)火索則來(lái)自于1976年5月12日證券交易委員會(huì)(SEC)給參議院銀行委員會(huì)的一份報(bào)告。SEC的調(diào)查顯示，400多家美國(guó)公司(超過(guò)117家公司躋身財(cái)富500強(qiáng))承認(rèn)它們?cè)诤Ｍ獯嬖诜欠ǖ幕蛴袉?wèn)題的交易，曾經(jīng)向外國(guó)政府官員、政治家和政治團(tuán)體支付了高達(dá)30億美元的巨款，而且多數(shù)都是自愿行為。美國(guó)政府認(rèn)為，商業(yè)賄賂違背誠(chéng)實(shí)商業(yè)原則，腐蝕自由市場(chǎng)制度，損壞美國(guó)公司的海外形象，影響對(duì)財(cái)務(wù)真實(shí)的預(yù)期和資本市場(chǎng)的配置功能，為此專門出臺(tái)了1977年美國(guó)《反國(guó)外賄賂法案》。

由于美國(guó)《反國(guó)外賄賂法案》意在防止跨國(guó)企業(yè)在外國(guó)行賄，從而使該法具有了某種程度上的域外效力。這部法律針對(duì)的是公司對(duì)外國(guó)官員、政黨及其成員或任何政府職位候選人的行賄行為。但在具體應(yīng)用時(shí)，一些國(guó)家的皇室成員、立法機(jī)構(gòu)成員、國(guó)有企業(yè)官員也同樣被視為“外國(guó)官員”。根據(jù)其法條，在美國(guó)上市或有業(yè)務(wù)的外國(guó)公司，如果在商業(yè)活動(dòng)中向外國(guó)官員行賄，其行為將被定性為犯罪。在操作上，F(xiàn)CPA所直接依靠的，是上市公司有責(zé)任對(duì)公眾保持財(cái)務(wù)透明這一法律基礎(chǔ)。

2001年3月12日，西門子股票在美國(guó)紐約證券交易所(NYSE)掛牌交易，自然要適用《反國(guó)外賄賂法案》。美國(guó)司法部和SEC有權(quán)調(diào)查和處罰西門子在外國(guó)的商業(yè)行為，雖然具體執(zhí)行可能需要雙邊司法協(xié)作，但至少可以禁止其在美國(guó)獲得項(xiàng)目?？紤]到美國(guó)司法部若要直接處罰西門子第一線負(fù)責(zé)銷售的行賄人員，操作上將非常困難；而西門子如果不接受和解，就很難在美國(guó)繼續(xù)開展業(yè)務(wù)，因此和解是雙方所能共同接受的結(jié)果。

西門子行賄路線圖

美國(guó)證券交易委員會(huì)(SEC)表示，西門子在壘球各地向各國(guó)政府官員行賄的資金累計(jì)超過(guò)14億美元，通過(guò)非法交易共盈利超過(guò)11億美元。而美國(guó)司法部通過(guò)各種渠道、文件了解到，西門子的國(guó)外賄賂時(shí)間長(zhǎng)達(dá)近10年。從1998年9月開始，西門子股份公司和西門子阿根廷公司使用各種方法，直接或間接地向阿根廷官員行賄，從而與政府形成良好關(guān)系，拿到了總計(jì)約10億美元的政府認(rèn)可的項(xiàng)目。而2001～2007年期間，西門子用以行賄阿根廷各部門要員的總金額約為3126，3萬(wàn)美元。

這些腐敗案的特點(diǎn)是，費(fèi)用均以“咨詢費(fèi)”和“法律費(fèi)用”記在阿根廷子公司的賬簿上。而這些虛假的賬目?jī)?nèi)容，又記錄在了西門子總部(即西門子股份公司)的賬簿上。從2001年11月左右一直到2007年5月，其委內(nèi)瑞拉子公司實(shí)際上也賄賂了委內(nèi)瑞拉官員，行賄總額至少為約187.83萬(wàn)美元。其方式是通過(guò)聘請(qǐng)這些官員擔(dān)任所謂的“商業(yè)顧問(wèn)”，以換取兩個(gè)大城市的軌道交通項(xiàng)目業(yè)務(wù)，行賄方法也是通過(guò)美國(guó)的銀行賬戶向這些“商業(yè)顧問(wèn)”支付款項(xiàng)。如出一轍的是，西門子孟加拉國(guó)子公司在2001年和2006年8月，對(duì)官員行賄至少53.19萬(wàn)美元，同樣使用“商業(yè)顧問(wèn)”之類的名義。

震驚海內(nèi)外的西門子全球腐敗案，也牽涉到西門子中國(guó)公司包括地鐵列車和信號(hào)設(shè)備、高壓傳輸線路、醫(yī)療設(shè)備在內(nèi)的各個(gè)業(yè)務(wù)領(lǐng)域。西門子交通、西門子中國(guó)輸變電集團(tuán)和西門子醫(yī)療集團(tuán)，在華皆有廣泛而隱蔽的行賄行為。美國(guó)哥倫比亞特區(qū)地方法院公布的SEC訴訟書顯示，2002～2007年期間，西門子交通支付了約2200萬(wàn)美元，給設(shè)在香港的商業(yè)咨詢公司和相關(guān)機(jī)構(gòu)，并通過(guò)這些機(jī)構(gòu)對(duì)中國(guó)官員行賄，以得到總額逾10億美元的7個(gè)地鐵列車和信號(hào)設(shè)備項(xiàng)目。西門子先和這些咨詢公司達(dá)成口頭協(xié)議，表示在事成之后，將支付項(xiàng)目總價(jià)值一定百分比的金額給咨詢公司，其在得到政府項(xiàng)目合同后，又再與咨詢公司簽訂書面協(xié)議。這些非法行徑均由西門子交通中國(guó)區(qū)的市場(chǎng)銷售總監(jiān)安排，并得到更高一級(jí)主管的認(rèn)可，這位市場(chǎng)銷售總監(jiān)后來(lái)被提升為西門子交通中國(guó)區(qū)的副總裁。

訴訟書同時(shí)顯示，2002～2003年期間，西門子中國(guó)輸變電集團(tuán)通過(guò)支付約2500萬(wàn)美元給商業(yè)咨詢公司，來(lái)行賄中國(guó)官員，并得到華南地區(qū)兩個(gè)總價(jià)值約為8.38億美元的電力高壓傳輸線項(xiàng)目。賄賂款先通過(guò)一個(gè)由前西門子中國(guó)輸變電集團(tuán)雇員控制的、設(shè)在迪拜的商務(wù)咨詢公司支付給幾個(gè)機(jī)構(gòu)，而這些機(jī)構(gòu)和一個(gè)持美國(guó)護(hù)照、居住在美國(guó)的中國(guó)商業(yè)顧問(wèn)有關(guān)聯(lián)。西門子以假分銷合同的形式，給迪拜的這家咨詢公司支付該筆款項(xiàng)。西門子在德國(guó)的高級(jí)管理層批準(zhǔn)了這筆款項(xiàng)，并與包括政府官員在內(nèi)的中國(guó)“伙伴”達(dá)成共識(shí)，一起分享這筆錢。此外，2003～2007年間，西門子醫(yī)療集團(tuán)支付了，約1440萬(wàn)美元的賄賂款，向5家中國(guó)國(guó)有醫(yī)院行賄，從而獲得2.95億美元的醫(yī)療設(shè)備訂單，其支付方法就是設(shè)立一個(gè)基金，用于讓中國(guó)醫(yī)生進(jìn)行豪華旅游。

美國(guó)的法庭文件稱，西門子明顯沒(méi)有遵守法律，且繞過(guò)了現(xiàn)有的內(nèi)部控制規(guī)定。由于西門子明知在內(nèi)控審查中可能會(huì)暴露問(wèn)題，從上世紀(jì)90年代中期開始，一直在做一系列系統(tǒng)性的工作，以偽造公司的賬簿和相關(guān)記錄，并通過(guò)各種方式躲避監(jiān)管。

對(duì)縱容行賄文化的思考

從1999年以后，德國(guó)法律禁止本國(guó)公司進(jìn)行海外行賄。然而，德國(guó)公司的國(guó)外賄賂行為，特別是在發(fā)展中國(guó)家的賄賂行為，仍然是前赴后繼。2010年3月23日，美國(guó)司法部根據(jù)《反國(guó)外賄賂行為法案》，指控同在美國(guó)和德國(guó)上市、全球第二大豪華車生產(chǎn)商、全球最大的商用車制造商戴姆勒公司(Daimler)為獲得海外合同而舞弊及篡改賬本等罪名。

美國(guó)司法部的起訴狀稱，“戴姆勒公司缺乏規(guī)章制度管理，而且有一種公司文化‘縱容’甚至‘鼓勵(lì)’公司進(jìn)行海外行賄”。大多數(shù)賄賂都是通過(guò)戴姆勒銷售部門高官控制下的“第三方賬戶”進(jìn)行轉(zhuǎn)賬行賄，或者通過(guò)虛報(bào)價(jià)格、假借第三方中介名義行賄，并在公司內(nèi)部以“傭金”、“委員會(huì)特別折扣”或“必要支出”等名稱來(lái)掩人耳目。在戴姆勒德國(guó)總部的保險(xiǎn)箱里，每一筆行賄給其他國(guó)家或公司款項(xiàng)的案卷封面說(shuō)明上，寫著兩個(gè)字母：“N.A?！?德文意思是“有用款項(xiàng)”)，而在德文中，N.A。的潛臺(tái)詞其實(shí)就是“行賄款”。這樣的“特殊款項(xiàng)”，1998年前在德國(guó)一直合法存在，并且還可以要求政府返稅。

美國(guó)法院公布的文件顯示，戴姆勒公司在1998年到2008年間存在長(zhǎng)期行賄行為，通過(guò)現(xiàn)金、高爾夫俱樂(lè)部禮物、度假和奢侈跑車等價(jià)值數(shù)千萬(wàn)美元的物品，向全球包括俄羅斯、中國(guó)、埃及、土耳其、希臘、尼日利亞、匈牙利、泰國(guó)、越南、拉脫維亞、烏茲別克斯坦、土庫(kù)曼斯坦、伊拉克等22個(gè)國(guó)家的政府官員及國(guó)企高管行賄，由此獲得的額外稅前收入至少為500億美元，而中國(guó)的中石化與中石油均與此事有染。

而根據(jù)美國(guó)相關(guān)法律，戴姆勒還須支付近10年時(shí)間里調(diào)查和該公司行賄有關(guān)的總額約為幾百萬(wàn)歐元的相關(guān)費(fèi)用。美國(guó)相關(guān)司法人士預(yù)計(jì)，戴姆勒將會(huì)為行賄事件耗費(fèi)大約5億歐元。如果和解協(xié)議達(dá)成，戴姆勒將成為繼西門子公司后，美國(guó)政府與大型外國(guó)企業(yè)就海外行賄訴訟達(dá)成協(xié)議的又一家德國(guó)公司。

在商業(yè)道德的建立、商業(yè)市場(chǎng)環(huán)境的規(guī)范性以及立法的完善程度上，發(fā)展中國(guó)家遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于發(fā)達(dá)國(guó)家。發(fā)展中國(guó)家的腐敗土壤，使跨國(guó)公司在利益的驅(qū)使下，采取違法手段來(lái)獲取項(xiàng)目。但無(wú)論如何，以行賄手段當(dāng)作其促銷戰(zhàn)略，絕不應(yīng)該成為整個(gè)公司的一貫作風(fēng)?？鐕?guó)公司以行賄方式獲得訂單，會(huì)獲得短期收益。

但從長(zhǎng)遠(yuǎn)看，則會(huì)助長(zhǎng)不正之風(fēng)，造成市場(chǎng)的衰退與下滑，不利于形成健康有序的市場(chǎng)，跨國(guó)公司身在其中也會(huì)落人惡性循環(huán)。在2008年高達(dá)13.45億美元的處罰總金額之外，西門子因國(guó)外賄賂帶來(lái)的麻煩，現(xiàn)在看來(lái)仍然是一個(gè)“無(wú)底洞”。目前，聯(lián)合國(guó)、世界經(jīng)貿(mào)合作組織、美洲國(guó)家發(fā)展組織等國(guó)際組織均將反賄賂和公平競(jìng)爭(zhēng)的理念付諸實(shí)踐，這種商業(yè)規(guī)則得到了越來(lái)越普遍的運(yùn)用，國(guó)際組織透明國(guó)際甚至每年專門發(fā)布清廉指數(shù)和行賄指數(shù)來(lái)衡量一國(guó)的腐敗程度。

在1976年美國(guó)SEC報(bào)告中所提到的受到商業(yè)賄賂傷害的美國(guó)通用電氣公司(General Electric，GE)的成功，值得我們反思和學(xué)習(xí)。1981～2001年期間，贏得“全球第一CEO”美譽(yù)的杰克·韋爾奇(JackWelch)堅(jiān)持認(rèn)為，“卓越和競(jìng)爭(zhēng)力與誠(chéng)實(shí)和清白是可以完全相容的；一個(gè)全球化的企業(yè)，不靠賄賂也能獲勝……不論在任何情況下，只要同時(shí)擁有質(zhì)量、價(jià)格和技術(shù)優(yōu)勢(shì)，便能贏得勝利?！痹谶@一信念支撐下，GE的年銷售額從268億美元提升至1250億美元，市值從140億美元升至5750億美元，成為全世界管理最好、最為贏利和最受尊敬的企業(yè)。海外賄賂并不是企業(yè)海外制勝的法寶。相反，堅(jiān)持誠(chéng)實(shí)和清白的內(nèi)部控制原則，才可以取得真正可持續(xù)的商業(yè)成功。