□黃括

（南開大學，天津 300071）

論傳統(tǒng)手工技藝的商業(yè)秘密保護

□黃括

（南開大學，天津 300071）

傳統(tǒng)手工技藝是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的重要組成部分。隨著全球經(jīng)濟的發(fā)展，產(chǎn)業(yè)化、國際化進程給傳統(tǒng)手工技藝帶來了前所未有的沖擊，因此，如何保護我國傳統(tǒng)手工技藝已刻不容緩。本文從界定傳統(tǒng)手工技藝的范疇入手，重點分析了當前我國傳統(tǒng)手工技藝的發(fā)展現(xiàn)狀，并在此基礎上提出了適用商業(yè)秘密保護傳統(tǒng)手工技藝的措施，特別是針對我國傳統(tǒng)手工技藝適用商業(yè)秘密保護存在的困境，提出了解決對策。

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)；傳統(tǒng)手工技藝；商業(yè)秘密

近幾年來，隨著國家對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)普查工作的全面展開，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作為一種文化資源逐步進入人們的視野并得到了應有的重視。作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中的重要組成部分，傳統(tǒng)手工技藝在保護過程中存在的困境以及如何對其進行保護與振興的問題也日益受到人們關注。

一、產(chǎn)業(yè)化與國際化對傳統(tǒng)手工技藝保護的沖擊

（一）傳統(tǒng)手工技藝的范疇界定

傳統(tǒng)手工技藝是一個籠統(tǒng)的概念。筆者通過查閱相關文獻資料發(fā)現(xiàn)，由于其包含的種類龐雜并且各類技藝之間各具特點，因此很難對其進行概括，目前理論界也尚無標準定義。中國傳統(tǒng)工藝研究會提出，應以行業(yè)構(gòu)成為標準對傳統(tǒng)手工技藝進行分類，從而明確傳統(tǒng)手工技藝概念的外延。本文亦采用這一分類作為研究基礎。在我國，傳統(tǒng)手工技藝大體可分為：［1］“器械制作（含工具、機械、儀器和其他器具），織染（含刺繡），金屬采選、冶煉和加工，髹漆，食品釀造、炮制和其他農(nóng)畜產(chǎn)品加工（含制鹽、榨油、榨糖、制革等），造紙，印刷，編織，刻繪扎制（含剪紙、皮影、內(nèi)畫壺、燈彩等）和其他手工技藝（例如火藥制作和煙花爆竹等）?！倍@些種類因其應用領域不同，所面臨的現(xiàn)狀亦不同。一是一些手工技藝已經(jīng)為現(xiàn)代技術所取代，只能作為資料進行保護。如犁鏡鑄造技藝，因犁鏡已被新型農(nóng)業(yè)機具所取代，故此種技藝只需作為資料保存；［2］而另一些技藝僅具有人類學、民族學等學術價值，如黎族的鉆木取火技術，一些學者提出對其進行“維持性保護”。［3］二是具有很強的生命力與市場需求，經(jīng)營狀況良好的傳統(tǒng)手工技藝，如進入第一、二批國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄的涼茶、宜興紫砂、杏花村汾酒、景泰藍等，均以企業(yè)的形式經(jīng)營，前景良好；三是手工技藝本身具有較強的發(fā)展?jié)摿?，但因種種原因，現(xiàn)正處于經(jīng)營不善或后繼無人的困境。本文探討的對象是二、三類型的傳統(tǒng)手工技藝。

（二）產(chǎn)業(yè)化的沖擊

作為我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)重要組成部分的傳統(tǒng)手工技藝，當前正面臨著“技絕人亡”的嚴峻形勢。傳承人若以傳統(tǒng)手工技藝營生，不僅很難獲得經(jīng)濟利益，甚至難以維持基本溫飽。因此，一些傳統(tǒng)手工藝人紛紛轉(zhuǎn)行，其子女也不愿再學習傳統(tǒng)手工技藝。其結(jié)果是部分老的傳統(tǒng)手工藝人雖年事已高但其手工技藝卻無人繼承。

通過有關部門和學者的調(diào)查發(fā)現(xiàn)，隨著商品經(jīng)濟的不斷發(fā)展，我國產(chǎn)業(yè)化進程已經(jīng)打破了一些擁有傳統(tǒng)手工藝的傳統(tǒng)社區(qū)的封閉性，運用傳統(tǒng)手工技藝生產(chǎn)出來的產(chǎn)品不再用于社區(qū)內(nèi)部的消費，而是作為商品走向市場。然而，個體手工業(yè)者在經(jīng)營實踐中暴露出了許多問題：純手工產(chǎn)品耗時過長、人工勞動量過大，銷售價格卻極低；①在一項對鳳凰縣的調(diào)查中，一位織錦手工藝者介紹說：“一副長120厘米、寬50厘米的織錦作品耗費人工五天左右，光是彩線的成本就達到30元，賣給游客不過120元，除去房租、水電等日常開銷賺不了多少，他們已經(jīng)計劃轉(zhuǎn)產(chǎn)?！眳⒁娻嵎f捷.知識產(chǎn)權戰(zhàn)略背景下少數(shù)民族傳統(tǒng)工藝的法律保護研究 ［J］.中南民族大學學報 （人文社會科學版），2007，（06）.在一些掌握共同手工技藝的地區(qū)存在許多小的手工作坊生產(chǎn)的產(chǎn)品雷同，只能靠降低利潤來維持銷售；而一些地區(qū)盲目開發(fā)，致使工藝變形，流于批量化、禮品化，不僅聲譽陡降，更喪失了工藝品中承載的精神內(nèi)核，這些情況都嚴重制約著傳統(tǒng)手工技藝的生存與發(fā)展。

（三）國際化的沖擊

在文化日益全球化的今天，世界各國都強烈意識到保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的重要性，同時也看到了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中蘊藏的巨大商業(yè)價值。因此，西方國家在極力主張讓傳統(tǒng)知識進入共有領域的同時，也在全球范圍內(nèi)進行了大量的“文化海盜”。印度的姜黃案、南美洲亞馬遜流域的死藤水案、南非的仙人掌案等，都說明發(fā)達國家利用不正當手段竊取他國傳統(tǒng)知識資源的現(xiàn)象已經(jīng)不是個案。我國也遭遇過此類事件。20世紀80年代，一批日本造紙專家自稱旅游者，參觀我國安徽宣紙廠并將造紙工藝流程進行了錄像，使我國的宣紙制造工藝流傳海外。［4］因此，作為擁有豐富的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)資源的發(fā)展中國家，我們應當清醒地認識到國際化給傳統(tǒng)手工技藝發(fā)展帶來了前所未有的沖擊，對“文化海盜”行為應有所警覺，以保護好我們的傳統(tǒng)手工技藝。

二、傳統(tǒng)手工技藝適用商業(yè)秘密保護模式

我國《反不正當競爭法》對“商業(yè)秘密”作出如下定義：“不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。”因此，筆者認為，傳統(tǒng)手工技藝中一些不為人所知的制作流程、食品釀造中特殊的原料配方以及傳統(tǒng)中醫(yī)藥中獨特的炮制技術等都是生產(chǎn)經(jīng)營中形成的不為公眾所知的實用技術或方法，對其可以用現(xiàn)代商業(yè)秘密制度加以保護。

從傳統(tǒng)手工技藝自身性質(zhì)來看，其本身具有活的遺產(chǎn)性與利益性的特征。［5］活的遺產(chǎn)性，即傳統(tǒng)手工技藝是隨著時代的發(fā)展在保持其基本特質(zhì)的基礎上，不斷吸收新的內(nèi)容。因此，對它的保護不應當局限于一種“復制式”的延續(xù)，而應當是聯(lián)合國教科文組織《保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》中所指出的廣義范圍的“保護”，其中極為重要的環(huán)節(jié)就是發(fā)展與振興。利益性則要求在傳統(tǒng)手工技藝的保護中強調(diào)傳承人的權利，以從根本上保證傳統(tǒng)手工技藝的內(nèi)在生命力。而權利的實質(zhì)是一種利益，這種利益不能僅靠政府或社會團體的資助，而應當挖掘傳統(tǒng)手工技藝本身具有的經(jīng)濟價值，使傳承人擁有長期的、根本的收益。

從歷史發(fā)展的角度看，傳統(tǒng)手工技藝的產(chǎn)生與發(fā)展更是與社會需求密不可分的。在當代，景德鎮(zhèn)瓷器、涼茶等行業(yè)的成功更用事實證明了產(chǎn)業(yè)化給傳統(tǒng)手工技藝帶來的生機與活力。以景德鎮(zhèn)瓷器為例，瓷都景德鎮(zhèn)正是在知識產(chǎn)權戰(zhàn)略的指導下，成功走向了產(chǎn)業(yè)化道路。如今在景德鎮(zhèn)“已經(jīng)形成了國家、省、市三級陶瓷教育、科研機構(gòu)和生產(chǎn)門類齊全的產(chǎn)、學、研一體化格局?！保?］景泰藍瓷器不僅沒有流于“同質(zhì)化”，反而極大豐富了這一傳統(tǒng)文化的內(nèi)涵。

三、傳統(tǒng)手工技藝適用商業(yè)秘密保護模式的困境

商業(yè)秘密制度產(chǎn)生于近百年，主要用于保護現(xiàn)代企業(yè)的技術秘密與經(jīng)營秘密。而傳統(tǒng)手工技藝作為一種傳統(tǒng)資源在適用商業(yè)秘密保護模式時勢必存在困境。

（一）從客體角度——部分傳統(tǒng)手工技藝難符商業(yè)秘密要件

商業(yè)秘密應當具備秘密性、具有商業(yè)價值和采取保密措施三大構(gòu)成要件。首先，有的傳統(tǒng)手工技藝不具有商業(yè)價值。正如前文所述，一些傳統(tǒng)手工技藝已經(jīng)被現(xiàn)代生產(chǎn)技術所取代或者僅具有人類學、民族學等學術價值，對于這類傳統(tǒng)手工技藝就應當主要適用記憶性、資料性和維護性保護，在國家和政府給予的資金支持下，由文化部門和博物館等承擔起保護與傳承的任務。其次，在一些“秘密性”特征上存在著沖突。有學者根據(jù)傳統(tǒng)知識是否具有公開性，將傳統(tǒng)知識劃分為已公開的傳統(tǒng)知識和未公開的傳統(tǒng)知識，亦稱公有領域的傳統(tǒng)知識和私有領域的傳統(tǒng)知識。［7］（p31）對于傳統(tǒng)手工技藝也可借鑒此項劃分。未公開的傳統(tǒng)手工技藝，可以界定為是由傳統(tǒng)社區(qū)或者群體內(nèi)少數(shù)成員掌握，在此區(qū)域內(nèi)部仍舊處于保密狀態(tài)的傳統(tǒng)手工技藝。公開的傳統(tǒng)手工技藝是指以書面或其他方式對社會公開的傳統(tǒng)手工技藝。對傳統(tǒng)手工技藝進行此種劃分，其目的在于對不同公開程度的傳統(tǒng)手工技藝適用商業(yè)秘密保護的不同策略。私有領域的傳統(tǒng)手工技藝應當視為處于保密狀態(tài)，符合商業(yè)秘密保護的“秘密性”要件。因為，第一，傳統(tǒng)社區(qū)是一個相對封閉的整體或者可以稱之為獨立的組織體，即使一些技藝在社區(qū)內(nèi)公開使用和流通，但仍沒有超出此范圍；同時，我國傳統(tǒng)手工藝人受傳統(tǒng)觀念影響，對于技藝的核心部分僅“單傳”于其子女或者徒弟，雖然這與現(xiàn)代意義上的商業(yè)秘密保密制度不同，但在客觀效果上達到了“保密”的目的，使其沒有擴散出本區(qū)域；第二，保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的宗旨是保護創(chuàng)造者的利益，而傳統(tǒng)社區(qū)的居民就是傳統(tǒng)手工技藝的創(chuàng)造者與發(fā)展者，理應保護其利益。因此，這種私有領域的傳統(tǒng)手工技藝可以直接適用商業(yè)秘密保護，但在今后的發(fā)展過程中，若運用傳統(tǒng)手工技藝進行商業(yè)化生產(chǎn)，則應逐步建立起現(xiàn)代意義上的保密制度，予以保持這種秘密性。但需要注意的是，這種類型的傳統(tǒng)手工技藝在當代社會是極為少數(shù)的。而一些傳統(tǒng)手工技藝的核心技藝、原料配方等已經(jīng)以文字或其它方式公開。如有的傳統(tǒng)手工藝品的制作流程可以被游客自由參觀、大量印刷成宣傳材料或者被拍攝成影像資料，任何人都可以獲悉這種制作工藝，即認定其已經(jīng)進入公有領域，喪失了秘密性，不可再直接適用商業(yè)秘密保護；第三，我國一些擁有傳統(tǒng)手工技藝的傳承人和企業(yè)尚未做到商業(yè)秘密保護“保密性”的要求?，F(xiàn)代意義上的商業(yè)秘密保護措施也大不等同于傳統(tǒng)的 “口傳心授”的師徒式保護方式或“傳內(nèi)不傳外”的家傳式保護方式。如前所述，有的傳承人或企業(yè)沒有樹立起現(xiàn)代“商業(yè)秘密”觀念，作出了許多極有可能泄露核心技藝的行為。如，沒有與掌握核心技藝的員工之間在簽訂勞動合同時增加保密條款，一旦員工離職，也將會同時帶走其所掌握的核心技藝，甚至有的人將這些核心技藝帶到了國外。而一些企業(yè)或地區(qū)為擴大產(chǎn)品的影響力，多以參觀生產(chǎn)、制作宣傳手冊、請媒體報道等方式進行宣傳，這些行為都極易于無意之中泄露其核心技藝。

可見，“商業(yè)秘密”只有處于保密狀態(tài)才能最大程度為企業(yè)帶來競爭優(yōu)勢。因此，我國社會各界在沒有形成“商業(yè)秘密”意識的情況下，手工技藝傳承人或企業(yè)將傳統(tǒng)手工技藝推向市場，必將會造成喪失 “核心技藝”、喪失競爭優(yōu)勢的后果。

（二）從主體角度——傳承人掌握“核心技藝”的企業(yè)

現(xiàn)代社會中的商業(yè)秘密多為企業(yè)的技術信息、經(jīng)營信息。因此，權利主體十分明確，即為擁有商業(yè)秘密的企業(yè)或個人。而傳統(tǒng)手工技藝作為一種商業(yè)秘密，其主體的確定存在以下問題：

首先，存在傳承人與國有企業(yè)同時掌握作為商業(yè)秘密的“核心技藝”、“配方”的歷史遺留問題。如天津狗不理包子飲食（集團）有限公司訴哈爾濱市天龍閣飯店一案就是一個典型的例子。掌握正宗狗不理包子全部生產(chǎn)技術的第五代嫡孫高淵受聘于哈爾濱市天龍閣飯店擔任技術指導，同時，由于歷史原因一直生產(chǎn)狗不理包子的天津狗不理包子飲食集團也聲稱具有制作狗不理包子的制作工藝與原料配方等商業(yè)秘密。［8］“狗不理”的糾紛不是一個個案，許多“老字號”企業(yè)都進行過國有制改革，在此過程中，都面臨著此類問題，不僅容易產(chǎn)生糾紛，而且也不利于傳統(tǒng)配方、制作流程等的保密工作。其次，一些傳統(tǒng)手工技藝是在特定區(qū)域內(nèi)，由特定民族、群體共同創(chuàng)作并傳承使之發(fā)展，是他們在長期實踐中逐步摸索、世代相傳的“手藝”和配方，通常是一個村落或一個民族共同掌握此種技藝。因此，主體的群體性很難維持傳統(tǒng)手工技藝的秘密性以及采取保密措施。

總之，筆者認為，傳統(tǒng)手工技藝適用商業(yè)秘密保護模式的困境如下：第一，已經(jīng)進入共有領域的、群體性權利主體的傳統(tǒng)手工技藝已經(jīng)喪失秘密性或很難維持其秘密性；第二，一些掌握傳統(tǒng)手工技藝的傳承人或企業(yè)沒有樹立現(xiàn)代商業(yè)秘密保護觀念，因此沒有對其核心技藝、配方等采取保密措施；第三，由國有企業(yè)和傳承人共同掌握的傳統(tǒng)手工技藝所引起的權利沖突問題。

四、傳統(tǒng)手工技藝適用商業(yè)秘密保護的對策

（一）傳統(tǒng)手工技藝“核心技藝”的改進

針對一些已經(jīng)進入共有領域的、不再具有秘密性的傳統(tǒng)手工技藝和群體權利主體掌握、很難維持其秘密性的傳統(tǒng)手工技藝，不能簡單地認定其喪失了商業(yè)競爭優(yōu)勢。因為一些傳統(tǒng)手工技藝雖由特定民族或區(qū)域內(nèi)的居民掌握，但尚未進行規(guī)?；a(chǎn)；另一些傳統(tǒng)手工技藝雖已經(jīng)公開，但在一些操作環(huán)節(jié)、配方或技術等方面仍具有不可復制的個體性發(fā)揮，這些傳統(tǒng)手工技藝仍具有很高的商業(yè)競爭優(yōu)勢。因此，應允許傳承人或企業(yè)，在尊重傳統(tǒng)手工技藝原始風貌與精神內(nèi)核的基礎上，適應市場、技術需求，做出一些獨創(chuàng)性的改進，此時的技術方案、原料配方以及炮制工藝就是該地區(qū)其他生產(chǎn)者和居民所不知的，具有秘密性，可以對核心之處采取商業(yè)秘密保密措施。對于這種獨創(chuàng)性的改進，應當適用商業(yè)秘密保護還是專利制度保護，不同學者存在不同看法。筆者認為，對依靠傳統(tǒng)手工技藝的企業(yè)而言，運用商業(yè)秘密保護自身的技術方案更具優(yōu)勢。

首先，商業(yè)秘密的保護范圍在一定程度上大于專利。許多傳統(tǒng)手工技藝即使經(jīng)過改進，也很難在新穎性或創(chuàng)造性上有所突破，而傳統(tǒng)手工技藝若想獲得專利保護，則需申請實用新型專利和發(fā)明專利，因此，很難通過專利審查。其次，商業(yè)秘密權的取得方式簡便，無需申請，僅在付出保密措施的基礎上就可作為獲得法律保護的對價，并且維權成本低，因此，適合掌握傳統(tǒng)手工技藝的中小企業(yè)。第三，專利保護均有一定的期限，而商業(yè)秘密保護不受此限，更適合傳統(tǒng)手工技藝的傳承性?！翱煽诳蓸贰鄙虡I(yè)秘密保護經(jīng)典案例正是對這一優(yōu)勢的最大發(fā)揮。第四，傳統(tǒng)手工技藝中不為人知的制作流程、食品釀造中特殊的原料配方以及傳統(tǒng)中醫(yī)藥中獨特的炮制技術等，競爭對手很難通過 “反向工程”等技術手段獲取。因此，不公開狀態(tài)的商業(yè)秘密保護較公開的專利保護更有益于使權利人獲得事實上的壟斷。

大家一定要認識到，環(huán)保督察是一項規(guī)范化、常態(tài)化的環(huán)境管理制度，也是黨政同責的核心制度安排。我國的環(huán)境保護督察體系利用合理的壓力傳到體制，促使行業(yè)和企業(yè)不斷創(chuàng)新、演進，并使這種理念融入到更多的工作中去。對于企業(yè)來說，是挑戰(zhàn)更是機遇。企業(yè)環(huán)境信息越來越透明，關注應用者會越來越多，企業(yè)間守法績效、環(huán)境績效的真實差異會對企業(yè)產(chǎn)生經(jīng)營、聲譽上的實質(zhì)影響。同樣，也會在企業(yè)排放和產(chǎn)品品質(zhì)兩大方面提升企業(yè)環(huán)?？冃c水平。

云南巍山民族扎染廠對大理白族扎染技術所進行的改進就是使傳統(tǒng)手工藝再生的成功范例。大理州府北面的周城村是扎染的重要生產(chǎn)基地，生活在這里的白族居民都掌握著扎染技術。自20世紀90年代起，個體扎染業(yè)興起。由于各家生產(chǎn)者之間的惡性競爭，為降低成本，許多家庭作坊放棄了這項傳統(tǒng)技藝的核心技術“百藍根”植物染液，改用廉價的化學染液。這一行為，不僅喪失了這項傳統(tǒng)技藝的內(nèi)在價值，也污染了環(huán)境。而巍山民族扎染廠始終堅持白族扎染的手工扎花和純植物染劑兩項最核心的傳統(tǒng)，并于2004年與中科院昆明化學研究所合作研制出固色劑，基本解決了純植物染色易褪色的難題。［9］植物染色技術在白族聚集區(qū)已經(jīng)被大家所熟知，不再具有秘密性。巍山民族扎染廠對染色技術進行改進，是其特有的技術方案，不被其他生產(chǎn)者與居民所知，若采取保密措施，就可以適用商業(yè)秘密保護，從而維持企業(yè)的競爭力。既能夠很好地通過踐行傳統(tǒng)技藝的“流變性”實現(xiàn)其經(jīng)濟價值，又沒有流失白族扎染的核心技術與人文蘊含。

（二）傳統(tǒng)手工技藝的保密措施

正如前文所述，一些傳承人或企業(yè)沒有樹立起現(xiàn)代“商業(yè)秘密”觀念，因而沒有對尚未進入公共領域的核心技藝或原料配方采取保密措施，使傳統(tǒng)工藝的“核心技藝”處于隨時曝光于公共視野的危險。因此，應該盡快對傳統(tǒng)手工技藝采取商業(yè)秘密的保密措施。

第一，樹立現(xiàn)代商業(yè)秘密的保密觀念。對于一些即將或者剛剛運用傳統(tǒng)手工技藝進行生產(chǎn)的傳承人，應當在生產(chǎn)之初就樹立保密意識，發(fā)揮其最大功效。而對于一些已經(jīng)初具規(guī)模的企業(yè)而言，應通過員工培訓、內(nèi)部報刊、網(wǎng)絡宣傳等方式，使員工了解商業(yè)秘密對企業(yè)的重要性。保護生產(chǎn)過程中不為人所知的制作流程、食品釀造中特殊的原料配方以及傳統(tǒng)中醫(yī)藥中獨特的炮制技術，不僅可以維持企業(yè)的競爭力，更深層次的意義在于保護一個民族、區(qū)域乃至中華民族的傳統(tǒng)文化資源。從這個角度進行宣傳與引導，可以在很大程度上避免一些人為薄利而將傳統(tǒng)技藝私傳國外的惡性事件發(fā)生。

第二，建立完善的保密制度。一是建立企業(yè)商業(yè)秘密保密手冊。一般應包括：商業(yè)秘密的保存方式；對相關人員的要求；各相關部門的職責；商業(yè)秘密相關的獎懲管理；商業(yè)秘密的內(nèi)容等。［10］二是加強對實際掌握企業(yè)商業(yè)秘密員工的管理。在掌握了傳統(tǒng)手工技藝的現(xiàn)代企業(yè)中，如茅臺、瀘州老窖等大型釀酒企業(yè)都設有總工藝師、高級工藝師、工藝師以及車間主任等，他們都是蒸餾酒釀制作技藝的持有者，［11］均可以接觸到這些可以作為商業(yè)秘密的“核心技藝”，因此，企業(yè)應與這些員工訂立勞動合同，在合同中增加保密條款、競業(yè)禁止條款等；而有的企業(yè)則需要對部分新進入企業(yè)工作的員工進行培訓，使其掌握制作技藝，因此，也應當在與他們訂立勞動合同時就規(guī)范這些義務。

第三，企業(yè)應避免在宣傳過程中泄露商業(yè)秘密。一些地方政府和企業(yè)為擴大該地區(qū)和產(chǎn)品的影響力，極力邀請游客參觀產(chǎn)品生產(chǎn)、制作過程并發(fā)放宣傳材料。在游覽參觀中若開放程度的尺度掌握不當，就極易泄露商業(yè)秘密。

（三）國有企業(yè)與傳承人的權利分配

傳承人作為傳統(tǒng)手工技藝創(chuàng)造者的繼承人，理應享有傳統(tǒng)手工技藝所帶來的各項利益。而國有企業(yè)因特定的歷史原因已經(jīng)形成了長期運用傳統(tǒng)手工技藝進行生產(chǎn)的事實，并且這些國有老字號也在生產(chǎn)、經(jīng)營過程中為發(fā)展傳統(tǒng)手工技藝做出了貢獻。如何平衡兩者的利益，筆者認為，可以建立“傳統(tǒng)手工技藝許可使用合同”制度，即傳承人許可國有企業(yè)以一定方式、在一定地域和期限內(nèi)運用傳統(tǒng)手工技藝進行生產(chǎn)。在雙方平等協(xié)商的基礎上達成協(xié)議。既可以維持企業(yè)運用傳統(tǒng)手工技藝生產(chǎn)的現(xiàn)狀，允許其利用傳統(tǒng)手工技藝繼續(xù)生產(chǎn)，又給予傳承人一定的補償。協(xié)議中應當明確規(guī)范傳承人與國有企業(yè)的權利與義務。傳承人可享有傳統(tǒng)手工技藝傳承人的地位以及與之相關的名譽權，如企業(yè)在進行宣傳時應當介紹傳承人等；企業(yè)在運用傳統(tǒng)手工技藝生產(chǎn)時，應給予傳承人合理的報酬；傳承人也可以某種形式參與企業(yè)經(jīng)營，如聘任其為企業(yè)顧問等。同時，傳承人也應當履行一定的義務，最重要的就是保密義務和競業(yè)禁止義務。在企業(yè)經(jīng)營期間，傳承人對其掌握的傳統(tǒng)手工技藝負有保密義務，同時，不可再用其掌握的傳統(tǒng)手工技藝從事相關行業(yè)的生產(chǎn)。

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［10］唐恒、陳志剛.淺談企業(yè)商業(yè)秘密的救濟與保護［J］.科技與法律，2008，（06）.

（責任編輯：王秀艷）

Trade Secret Protection of Traditional Handicraft

Huang Kuo

Traditional Handicraft is an important part of Intangible Cultural Heritage.At present，industrialization and internationalization bring an unprecedented shock to it and there is an urgent need to protect our traditional handicraft.This paper focuses on the current development of China＇s Traditional Handicraft and the reasons behind it.After analyzing the difficulties in the protection，this solution can be the Trade Secret Protection.

Traditional Handicraft；Trade Secret Protection；difficulties；solution

D922.294

A

1007－8207（2010）04－0062－04

2009－11－05

黃括 （1988—），女，吉林長春人，南開大學法學院。

本文系 “國家大學生創(chuàng)新性試驗計劃”項目 “非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識產(chǎn)權問題研究——以天津地區(qū)為例”的階段性成果，項目編號：091005538。