本案應按哪種觀點定性處罰

案情回顧

《中國質量技術監(jiān)督》2010年第7期“拋磚引玉”欄目刊登的《這起眼鏡案件應如何處理》介紹了這樣一起案例：2010年5月，D縣質監(jiān)局稽查執(zhí)法人員根據(jù)群眾舉報對D縣A眼鏡有限公司進行了執(zhí)法檢查，在該公司成品倉庫內發(fā)現(xiàn)已生產檢驗合格的金屬框架眼鏡3500付，標簽上標注為G省S市B有限公司的名稱、地址、電話，并有生產許可證號XK***等字樣。經進一步調查，A眼鏡有限公司已經取得眼鏡的生產許可證，標簽上也為A公司的生產許可證號。同時A公司的法人代表Z某，在G省S市注冊了B有限公司（自然人獨資，且經營范圍為銷售眼鏡），其為了擴大產品的美譽度，先在A公司生產眼鏡，然后貼上印有B公司名稱和地址的標簽，發(fā)往S市后，再進行銷售，執(zhí)法人員依法對涉案物品進行了扣押。對此案的處理，執(zhí)法人員產生了分歧，形成了5種不同意見，本案到底該如何處理呢？

文章刊登后，各地讀者紛紛來信來電闡述自己的觀點和看法，其中許多觀點都講得很有代表性?，F(xiàn)將部分讀者的觀點摘編刊登，并將有關專家的說法附后，僅供參考，希望能對您的行政執(zhí)法工作有所幫助。

同意第一種意見

福建省漳州市質監(jiān)局鐘枧發(fā)、戴定聰、山東省濟南市質監(jiān)局平陰分局夏信青、劉新厚、山西省安澤縣質監(jiān)局張愛廷認為：

本案按第一種意見處理比較正確，理由如下：

一是A眼鏡公司是違法的主體。A公司生產眼鏡產品，標簽上標注為G省S市B有限公司的名稱、地址、電話等，違反了《產品質量法》第三十條規(guī)定。

二是A、B公司是兩個依法承擔法律責任的獨立公司。A、B公司雖為一人所有，而兩個公司分別在兩地注冊成立，分別是依法承擔法律責任的獨立公司。因兩個公司實際為一人所有，在管理運作上可以相互協(xié)作，按照《產品標識標注規(guī)定》第九條第三款規(guī)定：“按照合同或者協(xié)議的約定相互協(xié)作，但又各自獨立經營的企業(yè)，在其生產的產品上，應當標注各自的生產者名稱、地址。”所以，A公司生產的產品，必須標注A公司的名稱、地址，標注B公司的名稱、地址則違法。

三是無證據(jù)證明A公司只生產、不銷售產品?！懂a品標識標注規(guī)定》第九條第四款規(guī)定：“受委托的企業(yè)為委托人加工產品。且不負責對外銷售的，在該產品上應當標注委托人的名稱和地址”。A公司取得生產許可證，B公司委托A公司生產，標注B公司的名稱、地址，因兩公司為一人所有，委托關系也成立，關鍵是A公司不對外銷售，無證據(jù)證明。所以A公司生產的產品標注B公司名稱、地址違法。

同意第三種意見

山東省濟南市質監(jiān)局平陰分局姚化森、張夢嬌、新疆鞏留縣質監(jiān)局海燕、常雪英、新疆奎屯——獨山子石化工業(yè)園質監(jiān)局段雪平認為：

支持第三種意見的具體理由如下：

1.從生產許可證考核細則的要求來看，D縣A眼鏡有限公司和S市B有限公司雖然是同一法人，但屬于兩個不同的審證單元，D縣A有限公司取得了生產許可證并不能代表S市B有限公司也取得了生產許可證。

2.S市B有限公司從表面上看存在違法行為，但其違法主動權在D縣A有限公司；若D縣A有限公司能夠按照《工業(yè)產品生產許可證管理條例》的要求，在產品上使用D縣A有限公司的名稱、地址、電話及生產許可證號，那么，該產品無論在D縣A有限公司或S市B有限公司銷售均不存在違法行為。

3.D縣A有限公司既然已取得了生產許可證，就應該非常清楚“任何單位和個人不得偽造、變造許可證證書、生產許可證標志和編號”的規(guī)定。

4.即使D縣A有限公司與S市B有限公司存在委托加工協(xié)議，也應該是無生產許可證企業(yè)委托有生產許可證企業(yè)生產，貼“有生產許可證企業(yè)的名稱、地址、電話及生產許可證號”的牌，而不應該貼“無生產許可證企業(yè)的名稱、地址、電話及生產許可證號”的牌。

綜上所述，我們認為第三種意見是正確的。即：D縣A有限公司已經取得生產許可證，并將生產許可證非法出借給他人，違反了《工業(yè)產品生產許可證管理條例》第三十五條的規(guī)定，應按照《工業(yè)產品生產許可證管理條例》第四十九條的規(guī)定對D縣A有限公司進行處罰。

同意第四種意見

河北省東光縣質監(jiān)局姜淑華、山東省濟南市質監(jiān)局平陰分局王洪巖、李友剛、李慶杰、聶鳳仙、盛偉、福建省漳州市質監(jiān)局吳振祥、蘇天祥、新疆鞏留縣質監(jiān)局稽查隊認為：

我們贊同第四種意見，理由是：按照《工業(yè)產品生產許可證管理條例實施辦法》第五節(jié)《委托加工備案》的有關規(guī)定，無證企業(yè)可以委托有證企業(yè)生產屬于許可證的產品，前提條件是委托雙方必須簽訂委托加工合同并按規(guī)定申請備案，另外，必須在其生產的產品包裝上正確標注產品標識。經辦案人員調查，如果A、B兩個公司嚴格按照以上規(guī)定進行生產、銷售，那本案就不存在違法行為；反之，A、B兩個公司如果沒有簽訂委托加工合同，則他們雙方的行為就是違法，依法應予以處罰。

同意第五種意見

山東省濟南市質監(jiān)局平陰分局張彥軍、亓樂川、尹超、趙鵬、王洪巖、楊建坤認為：

本案從法律主體上看A、B兩個公司的實際所有人為同一人，具有同一法律主體資格，A公司具有生產眼鏡的主體資格，B公司也屬于同一實際所有人，A、B兩公司的行為屬于公司內部的分工，不應對其處罰，所以贊同第五種觀點。

五種意見均不妥

河北省辛集市質監(jiān)局張樹凱、鄭文燕、山東省慶云縣質監(jiān)局蘇俊香、新疆鞏留縣質監(jiān)局李成林、拉茨燕、河北石家莊市質監(jiān)局新華區(qū)分局張勝凱、黃軍峰、湖北省老河口市質監(jiān)局張志勇、山西省晉中市質監(jiān)局杜晉寶、李鵬、福建省建寧縣質監(jiān)局陳永遠認為：

通過分析案情，五種觀點均有不妥,主要有以下兩種情形應區(qū)別對待，理由如下：

A公司負責生產，B公司負責銷售，如果A、B公司有委托合同，依據(jù)《工業(yè)產品生產許可證管理條例實施辦法》第四十五條必須分別到所在地省級許可證辦公室申請備案，執(zhí)法人員可以查詢其是否備案。

（1）若已備案，依據(jù)《工業(yè)產品生產許可證管理條例實施辦法》第九十條第一款規(guī)定：委托加工企業(yè)必須按照備案的標注內容，在其產品或包裝、說明書上進行標注；第三款規(guī)定：委托企業(yè)不具有其委托加工的產品生產許可證的，應當標注委托企業(yè)的名稱、住所以及被委托企業(yè)的名稱、生產許可證標志和編號。就本案而言，應正確標注B公司的名稱、住所以及A公司的名稱、生產許可證標志和編號，而實際僅標注B公司的名稱、住所以及A公司的生產許可證編號，少A公司的名稱。

（2）若未備案，依據(jù)《工業(yè)產品生產許可證管理條例實施辦法》第一百一十七條，委托企業(yè)未按本辦法規(guī)定備案，或者擅自改變備案標注方式的，被委托企業(yè)未按本辦法規(guī)定備案的，由縣級以上質監(jiān)局責令限期改正，并處3萬元以下罰款；逾期仍未改正的，吊銷其生產許可證。由此可見，本案由D縣質監(jiān)局對A公司依據(jù)《工業(yè)產品生產許可證管理條例實施辦法》第一百一十七條進行處罰，對B公司的行政處罰移交S市質監(jiān)局處理。

若沒有委托合同，同意第一種意見。A公司在自己的產品上標注他人公司的名稱、地址，違反了《產品質量法》第三十條之規(guī)定，應按照《產品質量法》第五十三條進行處罰。