李 斌

0 引言

現(xiàn)在承攬到的項目規(guī)模越來越大,參建單位及專業(yè)也越來越多,而且工期要求較短,還有人工費不斷上漲和主要材料價格波動巨大的影響,不可擺脫的自然環(huán)境,現(xiàn)場條件及社會因素的影響,因此幾乎沒有不存在風(fēng)險因素的工程。承包工程是一項具有風(fēng)險性的行業(yè)。由于工程項目建設(shè)關(guān)系的多元性、復(fù)雜性、多變性、履約周期長等特征,造成了施工企業(yè)在履約合同期間會與建設(shè)單位存在這樣那樣的合同糾紛,現(xiàn)結(jié)合在陜西省幾年來的工作實踐,對工程量清單模式實施以來施工企業(yè)常見合同糾紛及合同管理中的應(yīng)對對策進(jìn)行歸納總結(jié),供探討。

1 辦理現(xiàn)場簽證難的問題

根據(jù)現(xiàn)行建設(shè)工程施工合同范本中的約定,工程變更、現(xiàn)場簽證等合同價款調(diào)整因素發(fā)生后14 d內(nèi),一般由承包人(以下簡稱施工企業(yè))在14 d內(nèi)提出,工程師(監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或發(fā)包人〈以下簡稱建設(shè)單位〉指定的履行本合同的代表)于14 d內(nèi)確認(rèn)后予以調(diào)整合同價款,實踐中往往由于建設(shè)單位、監(jiān)理單位現(xiàn)場人員分工的安排或其他原因,只對以上工程變更、現(xiàn)場簽證的事實予以認(rèn)定,以上因素造成的工程造價調(diào)整就放在工程結(jié)算審計時處理,這樣就把施工合同范本的一件事分成兩階段了,而現(xiàn)行施工合同范本中未對此種情況的時間界限進(jìn)行詳細(xì)約定。這樣做的結(jié)果可能是工程師迫于控制工程造價或其他原因,對現(xiàn)場簽證遲遲不簽,對施工單位而言,可能面臨做了現(xiàn)場簽證的工作內(nèi)容,而沒有收入的情況,或者最后簽了,此項工作的盈虧也只有在工程審計后才能見分曉。

對策:簽訂合同時明確批復(fù)時間界限和送達(dá)方式,發(fā)生現(xiàn)場簽證工作內(nèi)容時,由施工企業(yè)上報現(xiàn)場簽證單,監(jiān)理工程師和建設(shè)單位代表于施工企業(yè)上報后14 d內(nèi)予以批復(fù),工程師無正當(dāng)理由不確認(rèn)也未提出協(xié)商意見時,自現(xiàn)場簽證單送達(dá)之日起14 d后視為現(xiàn)場簽證單已被確認(rèn)。合同中需詳細(xì)約定現(xiàn)場簽證的范圍、程序,且具可操作性,特別需明確接收現(xiàn)場簽證單的人的職位、姓名、聯(lián)系方式(包括傳真電話號碼、手機號碼和電子郵件地址),送達(dá)方式明確為直接送達(dá)、郵寄送達(dá)、留置送達(dá)(是指受送達(dá)人無合理理由拒絕接受直接送達(dá)的簽證單時,由送達(dá)經(jīng)辦人在有證明人證明的條件下,將應(yīng)送達(dá)的簽證單留置于送達(dá)場所的送達(dá)方式)、電話傳真送達(dá)、電子郵件送達(dá)手機短信通知;對方拒不接收書面形式的現(xiàn)場簽證單時以發(fā)送電子版的電子郵件為準(zhǔn),同時在違約條款中明確每拒接書面形式送達(dá)一次支付對方違約金2 000元。

建設(shè)單位和施工企業(yè)對現(xiàn)場簽證的內(nèi)容有爭議時,合同中明確應(yīng)以合同履行地的工程造價主管部門調(diào)解的為準(zhǔn),切實維護(hù)發(fā)承包雙方的利益。

另外,作為施工企業(yè),首先應(yīng)做好施工現(xiàn)場管理,確保按合同的約定履約施工質(zhì)量和工期,并與監(jiān)理人、建設(shè)單位建立融洽的協(xié)作關(guān)系,為辦理現(xiàn)場簽證奠定良好的基礎(chǔ)工作;施工企業(yè)也要設(shè)身處地替建設(shè)單位考慮,并且有控制項目工程造價的責(zé)任,施工過程中不能一味為了提高項目盈利點,提出一些不是很合適的變更建議,盲目提高了建設(shè)標(biāo)準(zhǔn),最終導(dǎo)致結(jié)算總價有可能超出工程概算上限,這也會給后期簽證帶來很大的難度。

2 合同條款約定不明確,按不利于施工方處理的問題

在目前的建筑市場環(huán)境下,施工企業(yè)面臨僧多粥少的局面,基本上處于經(jīng)濟(jì)鏈條的下游,處于弱勢地位,合同中有些條款約定不明確,往往施工企業(yè)為了權(quán)衡利弊,建設(shè)單位按不利于施工企業(yè)的利益進(jìn)行處理,施工企業(yè)就會遭受到合理利益的損失。

對策:合同條款約定一定要詳細(xì)、明確、具體,且具有可操作性;盡量避免模棱兩可的字眼,約定的用詞有幾種解釋的,最好對用詞進(jìn)行定義,盡量避免因理解上的歧義造成的合同糾紛,尤其是工程款支付、合同價款及其調(diào)整辦法、違約處理、爭議解決。對可能出現(xiàn)糾紛的條款,要有如不執(zhí)行的詳細(xì)違約處理約定。一些時間概念要有起止界限,如避免多少天后的約定,改為多少天內(nèi)或多少天后。爭議雙方協(xié)商不能達(dá)成一致意見的,在專用條款中明確為首選執(zhí)行GB 50500-2008建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范中的相關(guān)約定,其次為合同履行地省或市工程造價管理部門,第三步為雙方都認(rèn)可的咨詢公司,第四步再考慮向法院起訴。這樣做可以降低施工企業(yè)解決合同爭議的負(fù)面影響和維權(quán)成本。

3 合同中顯失公平條款的問題

目前,施工合同的主要條款都在施工招標(biāo)時的招標(biāo)文件中有了詳細(xì)的約定,且往往有許多對施工企業(yè)顯失公平的條款和施工企業(yè)違約的詳細(xì)處理辦法,對應(yīng)建設(shè)單位的相應(yīng)條款未提及或很籠統(tǒng)。

對策:首先建議招投標(biāo)階段招標(biāo)文件的政府審查部門加強對施工合同的顯失公平條款的審查;其次招標(biāo)文件中投標(biāo)人承諾格式條款中增加“對招標(biāo)文件中的施工合同顯失公平條款,中標(biāo)后施工企業(yè)可與建設(shè)單位協(xié)商解決,有爭議的可提請合同履行地的工程造價管理部門或合同主管部門調(diào)解”。

4 建設(shè)單位招標(biāo)時暫定價的材料設(shè)備和專業(yè)分包工程招標(biāo)的問題

根據(jù)《工程建設(shè)項目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》(國家發(fā)改委、建設(shè)部等七部委27號令)第五條規(guī)定:“以暫估價形式包括在總承包范圍內(nèi)的貨物達(dá)到國家規(guī)定規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)由總承包中標(biāo)人和工程建設(shè)項目招標(biāo)人共同依法組織招標(biāo)?！?(下轉(zhuǎn)第222頁)析認(rèn)為確有懷疑的,應(yīng)當(dāng)責(zé)令責(zé)任單位委托有資質(zhì)的檢測單位按有關(guān)規(guī)定進(jìn)行鑒定性檢測,并出具正式檢測報告。再根據(jù)檢測結(jié)果按照GB 50300-2001建筑工程施工質(zhì)量驗收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定按以下4種不同情況處理:

1)檢測達(dá)不到設(shè)計要求,經(jīng)返工、返修或更換構(gòu)件、部件的檢驗批,應(yīng)重新進(jìn)行驗收;

2)檢測鑒定達(dá)到設(shè)計要求的檢驗批,應(yīng)予以驗收;

3)經(jīng)檢測單位檢測鑒定達(dá)不到設(shè)計要求,但經(jīng)原設(shè)計單位核算后認(rèn)可能滿足結(jié)構(gòu)安全和使用功能的檢驗批,可予以驗收;

4)經(jīng)返修或加固處理能夠滿足結(jié)構(gòu)安全使用要求的分項、分部工程,可根據(jù)技術(shù)處理方案和協(xié)商文件進(jìn)行驗收。

同時,質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)應(yīng)對在監(jiān)督檢測中發(fā)現(xiàn)的違法違規(guī)行為和違反強制性標(biāo)準(zhǔn)的質(zhì)量問題對責(zé)任單位進(jìn)行不良行為記錄,以及向建設(shè)主管部門提出處罰建議。

5 結(jié)語

監(jiān)督檢測已成為監(jiān)督機構(gòu)不可或缺的質(zhì)量監(jiān)督手段,它使質(zhì)量監(jiān)督工作更加科學(xué)和客觀,規(guī)范監(jiān)督檢測工作也是各級質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)一項長期的任務(wù)。

[1] 張元勃.建筑施工中的實體檢驗[J].建筑技術(shù),2008(2):5-8.

[2] GB 50300-2001,建筑工程施工質(zhì)量驗收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)[S].

[3] 趙廣林.建筑施工質(zhì)量控制初探[J].山西建筑,2008,34(22):215-216.