蔣 松，王 蕓

(北京市盈科律師事務(wù)所，北京 100124)

環(huán)保設(shè)備買賣合同的法律風(fēng)險(xiǎn)防范—以買方為視角

蔣 松，王 蕓

(北京市盈科律師事務(wù)所，北京 100124)

結(jié)合有關(guān)案例，簡要探討了作為賣方的環(huán)保企業(yè)在簽訂環(huán)保設(shè)備買賣合同及合同履行中應(yīng)注意的法律風(fēng)險(xiǎn)問題，以及防范和應(yīng)對措施。

環(huán)保設(shè)備;買賣合同;環(huán)保案例;法律風(fēng)險(xiǎn)

隨著環(huán)保產(chǎn)業(yè)的不斷發(fā)展，各環(huán)保企業(yè)在經(jīng)營活動中遇到的法律問題越來越多，特別是涉及設(shè)備買賣合同的協(xié)商談判、內(nèi)容簽訂、合同履行等法律問題日益突出。本文系筆者根據(jù)多年的律師實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合自己所承辦的有關(guān)案例，簡要探討了買方在簽訂環(huán)保設(shè)備買賣合同時(shí)應(yīng)注意的法律風(fēng)險(xiǎn)問題以及防范和應(yīng)對措施。

1 賣方主體資格的風(fēng)險(xiǎn)防范

合同履行中的各個(gè)環(huán)節(jié)均應(yīng)審查賣方主體資格，簽訂合同時(shí)賣方的主體資格必須明確具體，由于合同中可能隱藏著諸多法律風(fēng)險(xiǎn)，買方應(yīng)當(dāng)對其有一定的了解和認(rèn)識。比如簽訂合同的賣方主體是設(shè)備的銷售代理商，如果買方對賣方的主體資格不加審查就草率簽約，合同簽訂后買方又很快向賣方支付了設(shè)備預(yù)付款，而賣方恰恰是一家沒有多少固定資產(chǎn)的“皮包”公司，這樣賣方能夠按約交付標(biāo)的物的可能性恐怕就很小，實(shí)踐中類似的案例屢見不鮮。另外，在合同履行過程中，還有賣方委托其他公司代為開具發(fā)票和收款的情形，這就加劇了買方日后的法律風(fēng)險(xiǎn)，一旦發(fā)生糾紛，就會使自己陷入相當(dāng)被動的法律困境。

相關(guān)案例：

北京某環(huán)保工程總包公司在承包徐州一家污水處理廠的工程施工過程中，購買了徐州一家電器公司的設(shè)備，并且按照合同的約定支付了部分設(shè)備款，但不久后這家電器公司就因刑事犯罪被公安機(jī)關(guān)立案偵查，而該公司的法定代表人早已攜款潛逃，后經(jīng)證實(shí)該公司實(shí)際上就是所謂的“皮包”公司，被公安機(jī)關(guān)凍結(jié)的銀行賬戶也沒有多少存款，這家公司也已是人去樓空。

由于該環(huán)?？偘竞灱s前未能認(rèn)真審查徐州這家電器公司的經(jīng)營狀況，履行過程中也未質(zhì)疑過其誠信狀況，以致無法按約獲得所需要的設(shè)備，直接影響了工程進(jìn)度，不得不另用高價(jià)購買其他公司的設(shè)備，因此造成了嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。

2 標(biāo)的物名稱約定的風(fēng)險(xiǎn)防范

合同標(biāo)的物名稱的約定應(yīng)該盡可能地明確、具體。環(huán)保設(shè)備買賣合同中應(yīng)當(dāng)對標(biāo)的物的材質(zhì)、型號、尺寸、配套設(shè)備等內(nèi)容約定盡量準(zhǔn)確、細(xì)致，合同的技術(shù)附件也應(yīng)該盡可能地詳細(xì)、具體，以便于雙方驗(yàn)收，避免在驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)上產(chǎn)生分歧。

相關(guān)案例：

某環(huán)保工程公司和某設(shè)備供應(yīng)商簽訂了一份設(shè)備買賣合同，但技術(shù)附件中對配套設(shè)備的材質(zhì)只籠統(tǒng)約定為“不銹鋼”，而沒有詳細(xì)約定不銹鋼的具體標(biāo)號是304還是316；執(zhí)行的是國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)還是國際標(biāo)準(zhǔn)，很多問題都沒有清楚明確地做出約定，以至于在合同實(shí)際履行時(shí)，工程監(jiān)理公司依據(jù)招標(biāo)文件和施工設(shè)計(jì)要求拒絕接收到場的設(shè)備。盡管環(huán)保工程公司多次與設(shè)備廠家就此事進(jìn)行交涉，要求賣方更換該部分配套設(shè)備，但是由于設(shè)計(jì)的配套設(shè)備金額非常大，賣方要求買方增加合同金額，雙方就此產(chǎn)生嚴(yán)重分歧，無法達(dá)成一致意見。最后由于工期拖延不得，買方不得不做出讓步，增加了更換配套設(shè)備的合同價(jià)款及運(yùn)輸費(fèi)用，造成了很大的經(jīng)濟(jì)損失。

3 標(biāo)的物質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)的責(zé)任承擔(dān)

環(huán)保設(shè)備買賣合同中，應(yīng)當(dāng)約定標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)條款。2008年12月15日北京市高級人民法院發(fā)布的《審理買賣合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見（一）》第七條規(guī)定：標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)由買受人負(fù)擔(dān)的，買受人不能因標(biāo)的物發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)而免除給付價(jià)款的義務(wù)；標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)由出賣人負(fù)擔(dān)的，標(biāo)的物發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，合同繼續(xù)履行的，出賣人應(yīng)當(dāng)按照標(biāo)的物價(jià)值的減損程度減免買受人尚未支付的價(jià)款，或者返還買受人已經(jīng)支付的相應(yīng)價(jià)款；合同解除的，出賣人應(yīng)當(dāng)返還買受人已經(jīng)支付的全部價(jià)款。

實(shí)踐中，某些精密的設(shè)備僅憑外觀難以判斷出質(zhì)量是否符合合同的約定，大部分進(jìn)口設(shè)備還需要經(jīng)過質(zhì)量檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)的專業(yè)檢驗(yàn)才能確定，所以買方在簽署合同時(shí)可以將風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)條款約定得相對靈活。比如有些特殊的大型設(shè)備，可以約定為設(shè)備到達(dá)現(xiàn)場后的一定期限內(nèi)或者現(xiàn)場驗(yàn)收完畢后一定的期限內(nèi)，由賣方承擔(dān)設(shè)備的質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。像從日、韓、歐洲進(jìn)口的污泥脫水機(jī)、鼓風(fēng)機(jī)等大型設(shè)備即符合這種情形，而且往往進(jìn)口設(shè)備的標(biāo)的額很大，如果約定不明造成損失后，維修費(fèi)用會非常高。

相關(guān)案例：

某個(gè)污水處理廠工地，一家環(huán)保公司接收了賣方韓國公司的鼓風(fēng)機(jī)設(shè)備，設(shè)備到場后，經(jīng)質(zhì)量驗(yàn)收合格，設(shè)備款遂支付完畢，但在驗(yàn)收完畢后幾日內(nèi)，鼓風(fēng)機(jī)即因內(nèi)部缺陷而產(chǎn)生重大問題無法正常工作，此時(shí)環(huán)保公司只能向鼓風(fēng)機(jī)的韓國生產(chǎn)商和銷售商求助，但韓國方面給予的答復(fù)是修復(fù)可以，買方需要另行支付修理費(fèi)用約200萬元人民幣。后來經(jīng)過雙方多次交涉和談判，鼓風(fēng)機(jī)的問題雖然得到解決，但是買方也因此付出了相當(dāng)大的經(jīng)濟(jì)損失。該案例給買方的教訓(xùn)是，如果在合同中事先做出特別約定以防范風(fēng)險(xiǎn)，就可以減少支出不必要的額外費(fèi)用。

4 標(biāo)的物的驗(yàn)收方法應(yīng)做特別約定

驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同的標(biāo)的物進(jìn)行約定，如：

（1）一些外觀可以評判出質(zhì)量問題的標(biāo)的物可以約定為：交付后多少天內(nèi)進(jìn)行外觀驗(yàn)收；還可以約定為分幾個(gè)時(shí)間段驗(yàn)收；最終驗(yàn)收可以約定得相對苛刻一些。

（2）驗(yàn)收辦法可以約定為：經(jīng)過業(yè)主及項(xiàng)目監(jiān)理公司共同驗(yàn)收；還可以分階段驗(yàn)收；根據(jù)工程的不同進(jìn)度情況分段進(jìn)行驗(yàn)收，并且設(shè)備價(jià)款是根據(jù)驗(yàn)收的結(jié)果分階段支付的。需要明確這樣約定的目的是，一旦產(chǎn)生糾紛，設(shè)備的賣方必須舉證才能證實(shí)。

（3）驗(yàn)收階段可以約定成：設(shè)備交付后的外觀初驗(yàn)；設(shè)備安裝前的驗(yàn)收；設(shè)備安裝好以后的幾方驗(yàn)收；設(shè)備單機(jī)調(diào)試后的幾方驗(yàn)收；設(shè)備聯(lián)動調(diào)試后的幾方驗(yàn)收；工程整體驗(yàn)收后的設(shè)備質(zhì)量驗(yàn)收等，條款可以根據(jù)不同的工程情況和工程進(jìn)度加以約定。通常情況下賣方需要取得關(guān)鍵證據(jù)來證明設(shè)備已經(jīng)按約定驗(yàn)收完畢，并進(jìn)而主張其設(shè)備款項(xiàng)。

相關(guān)案例：

某環(huán)保工程公司承包了江蘇徐州的一個(gè)工業(yè)廢水項(xiàng)目，付款方式中明確約定了支付進(jìn)度款的條件，工程雖然沒有做最終驗(yàn)收，但此時(shí)業(yè)主支付的工程款已經(jīng)超過了合同約定的一個(gè)進(jìn)度款支付的比例，因此環(huán)保工程公司就以此為理由訴至法院，要求業(yè)主支付完畢合同約定的該部分設(shè)備款金額。雖然庭審中業(yè)主抗辯認(rèn)為沒有達(dá)到付款條件，但是因?yàn)闆]有其他證據(jù)相互印證，最終法院判決支持了原告的訴訟請求。

5 標(biāo)的物運(yùn)輸方式的約定技巧

合同簽訂前，買方應(yīng)當(dāng)考慮到設(shè)備在運(yùn)輸過程中可能存在的風(fēng)險(xiǎn)，所以應(yīng)盡可能約定為自標(biāo)的物交付前的所有權(quán)是屬于賣方的，如果產(chǎn)生損失也應(yīng)該由賣方自己承擔(dān)。因?yàn)楦鶕?jù)合同法的規(guī)定，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間點(diǎn)有很大的不確定性，只有合同中明確約定才能減少不必要的意見分歧，減少不必要的紛爭，也會降低一定的訴訟成本。實(shí)踐中類似的案例很多，比如在運(yùn)輸過程中出現(xiàn)的因?yàn)闅夂蛟蛟斐傻囊馔饨煌ㄊ鹿识苯訉?dǎo)致標(biāo)的物的受損等。

6 靈活約定付款方式條款

合同中付款方式的約定可以聯(lián)系設(shè)備驗(yàn)收的相關(guān)條款，參照設(shè)備驗(yàn)收的時(shí)間點(diǎn)約定付款條件，一旦產(chǎn)生糾紛后需要合同的賣方提供相應(yīng)的證據(jù)來證實(shí)已經(jīng)達(dá)到付款條件。付款方式的條款一般是合同最重要的條款，并直接關(guān)系到賣方是否會提起訴訟及能否勝訴，需要根據(jù)不同的合同情況進(jìn)行不同的約定，以體現(xiàn)針對性和靈活性。

合同履行中，為了避免經(jīng)濟(jì)損失，公司的采購部門應(yīng)當(dāng)與法律顧問保持經(jīng)常性工作聯(lián)系，并就設(shè)備存在的重大質(zhì)量隱患，或可能產(chǎn)生糾紛的設(shè)備款的支付情況及時(shí)溝通，以便做好充分的應(yīng)對措施。

相關(guān)案例：

北京一家環(huán)保工程公司采購了上海一家環(huán)保公司的相關(guān)設(shè)備，在賣方安裝和調(diào)試過程中出現(xiàn)了很多質(zhì)量問題，但是環(huán)保公司的采購部門并沒有及時(shí)向公司有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)及法律顧問匯報(bào)。由于該工程工期拖延時(shí)間較長，待法律顧問看到相關(guān)材料時(shí)，已經(jīng)不能向設(shè)備的賣方主張索賠了，后來不得不將價(jià)值近100萬元的設(shè)備報(bào)廢，重新購買了新的設(shè)備，給公司造成了一定的經(jīng)濟(jì)損失。

7 要重視有關(guān)發(fā)票的合同條款的約定

有關(guān)賣方開具發(fā)票的合同條款一般會被很多買方公司所忽視，而在現(xiàn)代商業(yè)活動中，是否能夠提供增值稅發(fā)票對于買方而言直接關(guān)系到具體的經(jīng)濟(jì)利益，大多數(shù)環(huán)保工程公司都需要賣方提供增值稅發(fā)票用于抵扣稅款，往往合同額越大抵扣款數(shù)額也就越大。比如一份500萬元人民幣的設(shè)備采購合同，若抵扣17%的進(jìn)項(xiàng)稅，即是85萬元人民幣。實(shí)踐中類似的案例很多，由于一些環(huán)保公司忽視了提供增值稅發(fā)票條款的設(shè)計(jì)，因此給自己的公司埋下隱患；而且一旦進(jìn)入訴訟程序后，有些管轄法院還會認(rèn)為提供增值稅發(fā)票不是賣方必須履行的附隨義務(wù)，需要雙方事先在買賣合同中加以明確約定。這種觀點(diǎn)雖然值得商榷，但是在司法實(shí)踐中卻屢見不鮮。結(jié)果必然會給買方造成不少經(jīng)濟(jì)損失，因此有關(guān)發(fā)票的合同條款應(yīng)當(dāng)約定明確。

8 違約責(zé)任約定的經(jīng)驗(yàn)技巧

違約責(zé)任約定可能會是在訴訟后能確保設(shè)備買方勝訴的關(guān)鍵條款，當(dāng)然其中需要考慮舉證問題。筆者曾為一些環(huán)保工程公司專門設(shè)計(jì)了違約責(zé)任條款，在實(shí)踐中起到了良好的效果。

（1）逾期交付標(biāo)的物的違約責(zé)任，可以約定為：賣方逾期交付標(biāo)的物，每逾期一天按逾期交貨部分設(shè)備貨款的金額承擔(dān)一定比例的違約金。

（2）逾期付款的違約責(zé)任，可以約定為：若買方未按約定期限付款，每逾期一天按照中國人民銀行同期的利率支付賣方的利息損失，利息總額可以約定一個(gè)最高限額。

（3）大多數(shù)環(huán)保設(shè)備存在著設(shè)備材質(zhì)與合同的技術(shù)附件不符的情況，因此材質(zhì)不符的違約責(zé)任可以約定為：賣方交到工地現(xiàn)場的貨物，材質(zhì)與合同不符時(shí)，賣方應(yīng)承擔(dān)一定比例的違約金。如業(yè)主或總包方要求賣方更換或賠償?shù)?，則賣方應(yīng)承擔(dān)的違約金總額應(yīng)不低于一個(gè)具體數(shù)額。

（4）工程實(shí)踐中，設(shè)備的賣方通常需要承擔(dān)指導(dǎo)安裝和調(diào)試義務(wù)，而往往賣方疏于及時(shí)去工程現(xiàn)場指導(dǎo)，所以該條款可以約定為：買方確認(rèn)現(xiàn)場符合安裝和調(diào)試的條件，賣方接到買方書面通知后三日內(nèi)，賣方須派技術(shù)人員趕到工地現(xiàn)場，對所供設(shè)備進(jìn)行現(xiàn)場安裝指導(dǎo)、調(diào)試指導(dǎo)或技術(shù)指導(dǎo)，如不能按時(shí)到達(dá)現(xiàn)場，則賣方需承擔(dān)違約責(zé)任，違約金的標(biāo)準(zhǔn)可以根據(jù)工程及設(shè)備的具體情況靈活約定。

（5）對于不合格的設(shè)備，可以約定為：賣方在接到買方書面通知后五日內(nèi)出具整改方案，經(jīng)買方書面認(rèn)可后三日內(nèi)完成設(shè)備的整改，并使設(shè)備達(dá)到合同規(guī)定的要求。如未按期完成，則賣方需承擔(dān)違約責(zé)任，標(biāo)準(zhǔn)可以根據(jù)實(shí)際情況做具體的約定。

（6）很多設(shè)備在交付后往往存在質(zhì)量問題，直接導(dǎo)致工程總包的經(jīng)濟(jì)損失，所以該部分可以約定為：設(shè)備在質(zhì)量保證期內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量問題時(shí)，對存在質(zhì)量問題的設(shè)備，賣方在接到買方書面通知后七日內(nèi)出具整改方案，經(jīng)買方書面認(rèn)可后三日內(nèi)完成整改，并使設(shè)備達(dá)到合同規(guī)定的要求。如未按期完成，賣方需承擔(dān)違約責(zé)任，標(biāo)準(zhǔn)可以具體約定。

9 糾紛管轄約定的風(fēng)險(xiǎn)防范

一般情況下，作為買方的工程總包公司往往會推遲支付設(shè)備款，所以作為被告的可能性比較大。合同中一般會約定訴訟管轄法院，而在實(shí)踐中卻會發(fā)生沒有管轄權(quán)的法院立案的情形。這就需要斟酌合同的條款，可以根據(jù)設(shè)備的不同，靈活約定糾紛管轄條款。如果買方成為被告的幾率較大并希望法院管轄，則應(yīng)在合同中明確約定為某市某區(qū)人民法院，不能籠統(tǒng)地寫成某地法院管轄，否則會導(dǎo)致約定條款無效而采用法定管轄；還可以明確約定為北京仲裁委員會或者中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會在北京進(jìn)行仲裁，北京、上海、廣州等有兩個(gè)以上仲裁委員會的城市，約定仲裁時(shí)必須明確寫明該仲裁委員會的準(zhǔn)確名稱。實(shí)踐證明約定北京的兩個(gè)仲裁委員會仲裁的好處在于，一方面相對專業(yè)和公正，另一方面也排除了沒有管轄權(quán)的法院違法立案的情況，可以最大限度地維護(hù)買方公司的權(quán)益。當(dāng)然，糾紛管轄的約定也需要根據(jù)合同情況具體掌握并合理運(yùn)用。

相關(guān)案例：

北京一家環(huán)保工程公司與江蘇一家公司簽訂了設(shè)備買賣合同，當(dāng)環(huán)保公司正在和工程業(yè)主就工程款協(xié)商談判時(shí)，江蘇某地法院和江蘇公司的代理人突然通知環(huán)保公司：因環(huán)保公司拖欠設(shè)備款已起訴至法院，并采取財(cái)產(chǎn)保全措施，凍結(jié)了環(huán)保工程公司的銀行賬戶。由于金額較大，環(huán)保工程公司頓時(shí)陷入慌亂，公司的法律顧問認(rèn)為，江蘇某法院對于該案并沒有管轄權(quán)，遂提出管轄權(quán)異議，要求對方立即解除凍結(jié)，但是對方法院卻強(qiáng)硬提出北京公司應(yīng)支付全部設(shè)備價(jià)款后才能解除凍結(jié)，并提出如果北京公司提出管轄權(quán)異議，一審法院準(zhǔn)備裁定駁回，北京公司如果不服可以向二審法院提起上訴，但肯定要耗費(fèi)大量的時(shí)間成本。

本案雖然最終經(jīng)過協(xié)商解決，但留給環(huán)保公司的啟示頗多，合同中糾紛管轄的約定不能忽視，異地管轄很可能造成不必要的經(jīng)濟(jì)損失。同時(shí)由于環(huán)保行業(yè)是具有一定專業(yè)性的行業(yè)，更需要熟悉行業(yè)知識的法律人才為其提供專業(yè)和優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)。

Legal Risk Prevention for Buying and Selling Contract of Environmental Protection Equipment

JIANG Song, WANG Yun
(Beijing Yingke Law Firm, Beijing 100124, China)

With the continuous development of environmental protection industry, the paper points out that the environmental protection enterprises as the sellers should pay attention to the legal right and measures of prevention and response in signing the buying and selling contracts of environmental protection equipment in combination with the cases they handled and practical experience for many years.

environmental protection equipment; buying and selling contract; case of environmental protection; legal risk

D923.6

A

1006-5377（2010）02-0022-04

編者按：隨著環(huán)保產(chǎn)業(yè)的不斷發(fā)展，環(huán)保企業(yè)在經(jīng)營活動中遇到的法律問題越來越多，特別是涉及環(huán)保設(shè)備銷售、工程施工、工程監(jiān)理、以及工程設(shè)計(jì)等合同履行中的法律問題日益突出。為此，本刊特約了北京市盈科律師事務(wù)所就環(huán)保企業(yè)所關(guān)注的法律問題進(jìn)行簡要的探討和案例評析，以對企業(yè)有所啟發(fā)借鑒。本刊自2010年第1期起設(shè)立了“法律在線”欄目，將陸續(xù)刊登相關(guān)文章，同時(shí)也歡迎企業(yè)就經(jīng)營活動中遇到的法律問題提出咨詢。本期刊登的為“法律在線”之二。