張振華 趙 歡

一份有效的國(guó)際貿(mào)易合同除了要求當(dāng)事人必須具有簽定合同行為能力、合同必須有對(duì)價(jià)或約因、合同的內(nèi)容必須合法、合同必須符合法律規(guī)定的形式(我國(guó)要求采用紙制的形式)、合同當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí),還要注意發(fā)實(shí)盤還是虛盤、還盤的性質(zhì)、接受的有效性,否則就會(huì)引起糾紛。

一、混淆實(shí)盤和虛盤引起的糾紛

案例一:

2009年1月20日南京A公司向國(guó)外B、C、D、E公司郵寄本公司的商品價(jià)目表,2月26日國(guó)外B來(lái)電稱接受南京A公司對(duì)于型號(hào)C15產(chǎn)品FOB上海15美元/件的價(jià)格,我公司考慮到該商品國(guó)際價(jià)格猛漲,立即回電稱價(jià)格FOB上海16元/件可以成交。國(guó)外B要求南京A公司以FOB上海16元/件交貨,否者要承擔(dān)賠償責(zé)任。請(qǐng)問合同是否成立,南京A公司應(yīng)該賠償嗎?

案例分析:

實(shí)盤一經(jīng)受盤人在有效期內(nèi)無(wú)條件接受,則勿需再經(jīng)發(fā)盤人的確認(rèn),即可構(gòu)成對(duì)雙方都有約束力的合同?！皩?shí)盤”字樣并不是構(gòu)成發(fā)盤的必要條件,如果性質(zhì)上該發(fā)盤是個(gè)虛盤,即使標(biāo)有“實(shí)盤”字樣,仍以虛盤看待。虛盤對(duì)發(fā)盤人無(wú)約束力,即使受盤人對(duì)虛盤表示接受,仍須經(jīng)過發(fā)盤人的最后確定,才能成為一項(xiàng)對(duì)雙方當(dāng)事人都有約束力的合同。如果在發(fā)盤中附有“以我方最后確認(rèn)為準(zhǔn)”、“以我方檢驗(yàn)確認(rèn)為準(zhǔn)”、“根據(jù)我方提供的樣品”等保留條件,以及面向公眾發(fā)送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書、商業(yè)廣告等在法律上,一般視為要約。本案例中南京A公司郵寄的是商品價(jià)目表,不構(gòu)成發(fā)盤,國(guó)外B公司接受不是有效接受,只是一項(xiàng)發(fā)盤,所以合同不成立,南京A公司不用承擔(dān)賠償責(zé)任。

二、發(fā)盤被還盤引起的糾紛

案例二:

我出口公司于5月10日向外商發(fā)盤某商品每公噸FOB Shanghai USD $ 200,有效期至5月17日復(fù)到。5月12日收到該外商發(fā)來(lái)電傳稱:“接受FOB Shanghai USD $180”,我未予答復(fù)。后外商要就我公司發(fā)貨,我方拒絕,認(rèn)為合同不成立,引起糾紛。

案例三:

7月17日中國(guó)某出口公司A向荷蘭B公司電報(bào)發(fā)盤:“售農(nóng)產(chǎn)品C514型號(hào)300噸即期裝船,不可撤銷即期信用證付款,每噸CIF鹿特丹U.S. $ 900,7月25日前電復(fù)有效?！盉公司于7月22日復(fù)電如下:“你7月17日發(fā)盤,我接受,要求提供產(chǎn)地證、植物檢證明書、適合海洋運(yùn)輸?shù)牧己冒b?！盇公司接到B公司電報(bào)后未表態(tài),7月26日B公司來(lái)電稱:信用證已開請(qǐng)及時(shí)辦理裝運(yùn),而A公司認(rèn)為合同未成立,不同意裝運(yùn)。為此,雙方就合同是否成立發(fā)生激烈的爭(zhēng)論。請(qǐng)闡述你的觀點(diǎn)及理由。

案例分析:

《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》第19條規(guī)定:

(1)對(duì)發(fā)盤表示接受但載有添加、限制或其他更改的答復(fù),即為拒絕該項(xiàng)發(fā)盤并構(gòu)成還盤。

(2)但是,對(duì)發(fā)盤表示接受但載有添加或不同條件的答復(fù),如所載的添加或不同條件在實(shí)質(zhì)上并不變更該項(xiàng)發(fā)盤的條件,除發(fā)盤人在不過分退延的期間內(nèi)以口頭或書面通知反對(duì)其間的差異外,仍構(gòu)成接受。如果發(fā)盤人不作出這種反對(duì),合同的條件就以該項(xiàng)發(fā)盤的條件以及接受通知中所載的更改為準(zhǔn)。

(3)有關(guān)貨物價(jià)格、付款、貨物的質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點(diǎn)和時(shí)間、一方當(dāng)事人對(duì)另方當(dāng)事人的賠償責(zé)仟范圍或解決爭(zhēng)端等等的添加或不同條件,均視為在實(shí)質(zhì)上變更發(fā)盤的條件。

以上兩則案例“接受”都不是無(wú)條件接受,且我方于又都未予答復(fù),以至于外方認(rèn)為合同己經(jīng)成立并開立信用證,而我方則認(rèn)為合同并未成立,最終引發(fā)爭(zhēng)議。所不同的只是對(duì)發(fā)盤變更的具體內(nèi)容,一則變更的是發(fā)盤中價(jià)格,另一則變更的卻是能夠而且容易提供的附屬單據(jù)和不過分的包裝條件。

根據(jù)上述國(guó)際貨物買賣合同成立的法律條件,案例二中,我方發(fā)盤,外商回電接受,但更改了發(fā)盤中的價(jià)格,屬實(shí)質(zhì)性變更,該“接受”構(gòu)成還盤。同時(shí)原發(fā)盤失效,除非原發(fā)盤人聲明同意成交,否者合同不成立。由于我方收到電報(bào)后未表態(tài),故合同不成立。案例三中,我方發(fā)盤,對(duì)方電復(fù)“接受”,但更改了發(fā)盤中的能夠而且容易提供的附屬單據(jù)和不過分的包裝條件,屬非實(shí)質(zhì)性變更。除發(fā)盤人在不過分遲延的時(shí)間內(nèi)以口頭或書面通知反對(duì)其間的差異外,仍構(gòu)成接受。但由于我方又未及時(shí)表示反對(duì),故合同是成立。

三、接受不當(dāng)引起的糾紛

(一)還盤后又接受引起的糾紛

案例四:

我出口公司于4月11日向外商發(fā)盤小麥每公噸CFR倫敦USD $ 300,有效期至4月18日復(fù)到。4月12日收到該外商發(fā)來(lái)電傳稱:“接受CFR倫敦USD $ 300USD $280”,我未予答復(fù)。4月15日,該商品價(jià)格劇漲。外商于4月16日又向我公司電傳表示“接受你方4月11日發(fā)盤信用證已開出”。我方拒絕交貨,認(rèn)為合同不成立,引起糾紛。

案例分析:

根據(jù)《公約》規(guī)定,發(fā)盤一旦被還盤,則原發(fā)盤失效,若后原來(lái)受盤人再做出接受,相當(dāng)于受盤人做出一項(xiàng)新的發(fā)盤,除非原發(fā)盤人聲明該接受有效,一班認(rèn)為該接受無(wú)效。本案例中4月12日外方進(jìn)行了還盤,我4月11日的發(fā)盤已經(jīng)失效,外商于4月16日的接受實(shí)際上新的發(fā)盤,只不過條件和我4月11日的發(fā)盤相同,由于同時(shí)我方未予答復(fù),所以合同不成立。

(二)逾期接受引起的糾紛

案例五:

2009年我出口公司甲公司向國(guó)外乙公司就某商品詢售,后收到乙公司發(fā)盤,發(fā)盤中規(guī)定有效期至6月20日。甲公司6月24日用電傳通知乙公司表示接受對(duì)方發(fā)盤,乙公司未予回復(fù)。后商品價(jià)格上漲,乙公司于7月10日來(lái)電要求甲公司在7月15日前發(fā)貨,否則,甲公司將承擔(dān)違約的法律責(zé)任。請(qǐng)問甲公司是否應(yīng)按乙公司要求發(fā)貨說(shuō)明理由。

案例六:

我A進(jìn)出口公司于2009年8月5日向外商B發(fā)盤并限其11日復(fù)到有效。外商B于6日上午10時(shí)向當(dāng)?shù)剜]局交發(fā)關(guān)于接受我方發(fā)盤的電報(bào)。但由于當(dāng)?shù)剜]局工人罷工,該電報(bào)在傳遞途中延誤到12日才送達(dá)我方。我進(jìn)出口公司認(rèn)為對(duì)方答復(fù)逾期,未予置理。并將貨物以較高價(jià)格售予外商C。8月14日,外商B來(lái)電稱:信用證已經(jīng)開出,要求我方盡早出運(yùn)貨物。我方立即復(fù)電B,聲明接受到達(dá)過晚,雙方并不存在合同關(guān)系。隨后雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。請(qǐng)根據(jù)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》的有關(guān)規(guī)定,合同是否成立?并說(shuō)明理由。

案例分析:

對(duì)于逾期接受是否有效關(guān)鍵要看造成逾期原因是什么?根據(jù)《公約》規(guī)定,若逾期的原因時(shí)受盤人做出接受晚引起的,無(wú)效接受,相當(dāng)于新的發(fā)盤除非原發(fā)盤人即使生命該接受有效;一項(xiàng)逾期接受,從它使用的信件或其他書面文件表明,在傳遞正常的情況下,本能及時(shí)送達(dá)發(fā)盤人,由于出現(xiàn)傳遞不正常的情況而造成了延誤,這種逾期接受仍可被認(rèn)為是有效的,除非發(fā)盤人毫不延遲地用口頭或書面形式通知受盤人,認(rèn)為他的發(fā)盤已經(jīng)失效。否則該逾期接受就是有效接受,合同成立。

案例五中乙公司發(fā)盤的有效期為6月20日,而甲公司6月24日才做出接受,該接受是逾期接受,實(shí)際上相當(dāng)于甲公司做了一項(xiàng)新的發(fā)盤,由于乙公司未予回復(fù),所以合同不成立。

案例六中A公司于2009年8月5日的發(fā)盤限11日復(fù)到有效,外商B于6日向當(dāng)?shù)剜]局交發(fā)關(guān)于接受我方發(fā)盤的電報(bào)。但由于當(dāng)?shù)剜]局工人罷工,該電報(bào)在傳遞途中延誤到12日才送達(dá)我方。造成逾期接受是非收盤人的原因,同時(shí)我方公司對(duì)該逾期接受未予置理,所以合同成立。

(三)發(fā)盤被有效撤回后接受引起的糾紛

案例七:

我A司在2月17日上午用航空信件形式郵出一份發(fā)盤給美B司。發(fā)盤中規(guī)定B司在2月25日前答復(fù)有效。但A公司又于2月17日下午發(fā)出撤回發(fā)盤的通知(用電報(bào))。該通知于2月18日上午到達(dá)B公司;而2月25日B司才收到那封發(fā)盤的航空信。由于B司考慮到該商品價(jià)格對(duì)其有利,所以立即做出接受,并用電報(bào)發(fā)出接受通知,我方未予答復(fù)。問:合同能否成立?