羅恩華 姚作友 周勁松

（湖南水利水電職業(yè)技術學院 長沙市 410131） （湖南省水利水電工程總公司 長沙市 410007）

風險是指 “未來在一定條件和一定時期內(nèi)可能發(fā)生的結果同預期的偏離”。這種偏離一方面是由于人們對客觀事物運作規(guī)律無法完全確定，另一方面是由于操縱和控制的動作過程失誤，而出現(xiàn)的不必要的或預想不到的損失。風險具有客觀性、普遍性、可變性、不確定性和可識別性等特點。當前建筑市場存在的問題，如工程質(zhì)量問題、工程款拖欠問題、原材料價格問題等，都與合同履行不良有著密切的關系。許多業(yè)主利用建筑施工企業(yè)急于攬到工程任務的迫切心理，在簽訂合同時附加某些不平等條款，致使施工企業(yè)在承接工程初期就處于非常不利的地位，甚至陷入合同陷阱。合同是建筑施工企業(yè)一切風險的源頭，如果合同“先天不足”，勢必會造成工程項目實施中的被動。合同風險管理就是通過對風險的識別、衡量和控制，采取措施使合同風險所導致的各種損失降到最低限度的科學管理方法。

1 加強水利工程施工合同風險管理的意義

水利工程施工合同是建設單位與施工企業(yè)通過設定的條款，明確雙方權利義務關系的特殊承攬合同，由于建筑市場實行的是先定價后成交的期貨交易，其遠期交割的特性決定了建筑行業(yè)的高風險性。同時，水利建筑工程具有規(guī)模大、工期長、材料設備消耗大、產(chǎn)品固定、施工生產(chǎn)流動性強、受自然和社會環(huán)境因素影響大等特點。加之目前建筑市場僧多粥少，承發(fā)包交易中發(fā)包人優(yōu)勢明顯，承包人在交易中承擔了過多的風險，這些都嚴重制約了施工企業(yè)的生長與發(fā)展。因此，如何加強企業(yè)施工合同管理，防范和規(guī)避市場中的合同風險，已成為每個水利施工企業(yè)的當務之急。

2 水利工程施工合同風險管理現(xiàn)狀

（1）忽視合同中“質(zhì)量成本”、“工期成本”的管理和控制。

“質(zhì)量成本”是指為保證和提高工程質(zhì)量而發(fā)生的一切必要費用，以及因未達到質(zhì)量標準而蒙受的經(jīng)濟損失?！百|(zhì)量成本”分為內(nèi)部故障成本（如返工、停工等引起的費用）、外部故障成本（如保修、索賠等引起的費用）、質(zhì)量預防費用和質(zhì)量檢驗費用等四類。長期以來，施工企業(yè)未能充分認識質(zhì)量和成本之間的辯證統(tǒng)一關系，習慣于走兩個極端。要么過于強調(diào)工程質(zhì)量，而對工程成本關心不夠，造成工程質(zhì)量雖然有了較大提高，但增加了質(zhì)量成本，使經(jīng)濟效益不理想；要么片面追求經(jīng)濟效益，忽視質(zhì)量要求，雖然就單項工程而言，利潤指數(shù)可觀，卻因質(zhì)量上不去，可能會增加因未達到質(zhì)量標準而付出的額外成本，并且對企業(yè)信譽造成不良影響，導致成本增加。

“工期成本”是指為實現(xiàn)工期目標或合同工期而采取相應措施所發(fā)生的一切費用。工期目標是工程項目管理三大主要目標之一，施工企業(yè)能否實現(xiàn)合同工期是企業(yè)是否有效履約的關鍵，也是衡量企業(yè)綜合實力的基本指標。工程項目都有其特定的工期要求，保證工期往往會引起成本的變化。有些施工企業(yè)對工期成本的重視不夠，尤其是項目經(jīng)理部雖然對工期有明確的要求，但對工期與成本的關系卻很少深入研究，有時往往會盲目地趕工期搶進度，而造成工程成本的額外增加。

（2）對合同風險管理認識不到位，缺乏對主、客觀合同風險的識別。

目前，部分水利施工企業(yè)對合同風險管理認識有誤差，沒有設立專門的風險管理機構，對主、客觀合同風險識別不清晰，導致無法對合同進行有效的風險管理。

合同的客觀風險是法律法規(guī)、合同條件以及國際慣例規(guī)定的，風險責任是合同雙方回避的，通過人的主觀努力往往無法控制。例如，合同規(guī)定承包商應承擔的風險有：工程變更在1.5%的合同金額內(nèi)，承包商得不到任何補償，這叫做工程變更風險；又如固定總價合同規(guī)定不予調(diào)整差價，則承包商必須承擔全部風險，如果在一定范圍內(nèi)調(diào)整差價，則承擔部分風險，這就是市場價格風險；還有在索賠事件發(fā)生后的28天內(nèi)，承包商必須提出索賠意向通知，否則索賠失效，這叫時效風險。

合同的主觀性風險是人為因素引起的，同時能通過人為因素避免或控制的合同風險。在相當多的施工合同中，業(yè)主利用有利的競爭地位和起草合同條款的便利條件，在合同協(xié)議中通過苛刻的條件把風險隱含在合同條款中，讓承包商就范。而承包商為了急于承攬工程，在合同協(xié)議中，對自身權利不敢據(jù)理力爭，任其擺布。對合同談判只重視價格和工期，對其他條款不予注意，即使不平等的合同也愿意簽，甚至有欺騙的合同也敢簽，在合同簽訂上表現(xiàn)出極大的盲目性和隨意性。

3 水利工程施工合同風險防范及對策

（1）事前的風險防范。

投標報價時綜合考慮各種風險，對風險采用一些相應的報價策略。首先，提高報價中的不可預見風險費用。風險大的合同，施工企業(yè)可提高報價中的風險附加費，以彌補風險發(fā)生所帶來的部分損失。其次，采取一些報價策略平衡技巧，降低、避免或轉(zhuǎn)移風險。例如修改設計方案、不平衡報價法、多方案報價等。第三，在招標文件允許的條件下，在投標中使用保留條款、附加或補充說明，這樣可以給談判和施工索賠留下伏筆。第四，某些存在致命風險的工程拒絕投標。

施工合同談判前，承包人應設立專門的合同管理機構負責施工合同的審閱，并實施監(jiān)督、管理，深入了解發(fā)包人的資信、經(jīng)營作風和訂立合同應當具備的相應條件。了解的主要內(nèi)容包括：是否具有相應資質(zhì)等級部門設計的施工圖紙，是否有計劃部門的立項文件及土地、規(guī)劃、建設部門的許可手續(xù)，拆遷是否已到位，“三通一平”工作是否已完成等。并從側(cè)面調(diào)查了解發(fā)包人資信情況，特別是該工程的資金到位率。

（2）事中的風險防范。

施工企業(yè)只有在對發(fā)包人詳細了解后，認為可以承擔這項工程時，才能進行合同實質(zhì)性談判。首先，認真研究投標工程的合同條款，在投標書滿足投標文件實質(zhì)性條款的前提下，盡可能作出有利的選擇。盡可能采用建設工程合同《示范文本》，依據(jù)通用條款，結合協(xié)議書和專用條款，逐條與發(fā)包人談判。由于部分發(fā)包人提供的非示范文本合同，往往條款不全、不具體、缺乏對業(yè)主的權利限制性條款和對承包商的保護性條款，因而要盡可能地修改完善。這種存在大量隱含風險的合同一旦簽訂，稍有不慎將導致施工單位的巨大損失。

其次，減少合同簽訂過程中的漏洞，采用施工合同洽談權、審查權、批準權三權相對獨立，相互制約的辦法，力爭簽訂一個有利的合同。在合同談判中始終堅持“利益原則”，合利則動，背利則滯。締約雙方在法律上是平等的，況且授標即意味著發(fā)包方已完成合同的承諾，承包商有權簽訂一個平等互惠的合同。承包商可以嘗試采取多種方式說服業(yè)主修訂某些過于苛刻的或本來不合理的條件，增加保證承包商權益的條款，使合同雙方責權利關系比較平衡，盡量減少苛刻的、單方面的約束性條款。總而言之，“利益原則”是承包商減少或轉(zhuǎn)移合同風險所應堅持的最基本原則，棄之則無異于自殺。

（3）事后的風險防范。

由于施工合同管理貫穿于施工企業(yè)經(jīng)營管理的各個環(huán)節(jié)，因而履行施工合同必然涉及企業(yè)各項管理工作，施工合同一經(jīng)生效，企業(yè)的各個部門都要按照各自的職權，按施工合同規(guī)定行使權利，履行義務，保證施工合同的圓滿實現(xiàn)，這就需要制定完善的合同管理制度。在整個施工合同履行過程中，對每一項工作，施工企業(yè)都要嚴格管理，妥善安排，記錄清楚，手續(xù)齊全，否則會出現(xiàn)差錯引起合同糾紛，給企業(yè)帶來不應有的損失。

需引起重視的是，施工承包方在每一個項目工地上，都應自行做好工地日記，記錄好每天的工作內(nèi)容、氣候及班組人工、機械設備等運作情況，養(yǎng)成積累證據(jù)的良好習慣。

（4）風險防范對策。

首先，對合同明確規(guī)定的一些風險，如報價計算、施工環(huán)境調(diào)查的正確性、實施方案的完備性和分包的風險等，在合同簽訂前就應采取技術、經(jīng)濟和組織措施加以防范。

其次，在合同履行過程中，合理進行索賠是轉(zhuǎn)移風險的有效方法。在實際工程中，索賠是雙向的，承包人可以向業(yè)主索賠，業(yè)主也可以向承包人索賠，但業(yè)主索賠處理比較方便。它可以通過扣撥工程款及時解決索賠問題，相反，承包人向業(yè)主索賠處理較為困難。承包人除了增強市場意識、法律意識、合同意識、管理意識、經(jīng)濟效益意識外，更關鍵的是要學會科學的索賠方法。值得注意的是，工期延誤是發(fā)包方反索賠的一個重要籌碼。有些項目關于工期的寫法對承包方十分不利 （比如說，明明有大暴雨，鋼結構工程無法焊接施工，甲方卻不給簽證工期，施工單位的處境就會非常被動）。所以，在合同中對工期條款應盡可能修改得更合理、更詳細。

最后，施工企業(yè)在承接工程任務后，及時與材料供應商簽定材料供應合同，也可以有效地防止材料漲價給施工企業(yè)帶來的損失。選擇有實力、有經(jīng)驗的分包商，也是轉(zhuǎn)移風險的的有效辦法。同時，進行建設工程一切險和第三者責任險保險，也可以減少風險帶來的損失。

4 施工合同風險管理實例

對于已經(jīng)簽署并存在缺陷的合同、而且可能工期簽證基本沒有辦理，如何防止對方濫用工期索賠權？結算之前，大致可以從以下幾個方面準備：

（1）假設一個工程，合同約定的工期是6月20日至8月20日。由此界定了總工期（兩個月）和完工日期（8月20日）。可以動腦筋的也主要是三個方面：起始日期、中間過程和完工日期。

（2）起始日期。如果有證據(jù)表明，6月20日工程還沒有開工，且責任不屬于承包方，則起始日期合法地延遲。起始日期延遲了，完工日期自然跟著順延。這方面的因素大致有：

●建設單位（甲方）在何時提交圖紙？圖紙是否經(jīng)過相關部門審查？何時組織的設計交底？圖紙、設計交底延遲，開工日期自然推遲（當然，如果是承包方自行承擔設計工作，本條理由不能成立）。因而在合同管理過程中，甲方何時發(fā)圖，發(fā)的是白圖、藍圖、還是經(jīng)過審查的圖紙，何時組織設計交底，都要做好記錄。

●開工前（6月20日），建設單位（甲方）是否辦妥了施工許可手續(xù)？是否辦妥質(zhì)監(jiān)、安檢的報監(jiān)手續(xù)？若建設單位沒有辦妥施工許可證，沒有辦理報監(jiān)手續(xù)，開工日期可以順延（如建設單位沒有合法手續(xù)，即使6月20日已事實開工，總工期也可以順延，法庭會支持）。

●開工前現(xiàn)場是否具備施工條件？比如，前道工序是否已經(jīng)完成，是否有其他單位的臨建設施、機械、工具、材料堆放于乙方施工場地，致使乙方無法動工？這方面的證據(jù)，承包方可以自行收集（查一下當時的文件來往、會議紀要、監(jiān)理日記等）。同時，在合同管理過程中，需要有意積累證據(jù)資料，比如現(xiàn)場狀況錄像、照片（要攝入日期證據(jù)）、向甲方客氣的發(fā)出要求解決現(xiàn)場問題的函等。

●甲方是否已履行預付款義務？若合同是6月13日簽署的，則7天之內(nèi)甲方應付首付款。若甲方延遲付款，乙方也可以延遲開工。因為甲方的預付款是在先的履行義務，甲方?jīng)]有支付預付款，承包方可以推遲進場，推遲開工。

5 結語

在合同的簽訂和實施過程中，不要輕易相信任何口頭承諾和保證，少說多做是一個必須養(yǎng)成的工作習慣。一字千金，而非一諾千金。雙方商討的結果，做出的決定，或?qū)Ψ降某兄Z，只有寫入合同，或雙方簽署文字意見才算確定。合同的簽訂需要字斟句酌，只有把每一項活動存在的風險降到最低，才能獲得最大的利益。同時，水利施工企業(yè)應重視發(fā)展自身的核心競爭力，“工欲善其事，必先利其器”。盡管水利施工企業(yè)的通用技術較多，但誰在科技創(chuàng)新上有優(yōu)勢，誰就能在發(fā)展上占主導地位。施工企業(yè)要結合自身的技術優(yōu)勢和特點，開展技術創(chuàng)新，緊跟科技潮流，使企業(yè)的技術始終走在同行業(yè)的前列，這勢必給施工合同管理帶來諸多主動和裨益。