張 璇

(廣東商學(xué)院法學(xué)院，廣東 廣州 510320)

關(guān)于公司章程的法律思考

張 璇

(廣東商學(xué)院法學(xué)院，廣東 廣州 510320)

新《公司法》中對(duì)公司章程的效力、內(nèi)容等作出了詳細(xì)的規(guī)定，體現(xiàn)了新《公司法》尊重公司自治的價(jià)值理念，賦予了公司廣闊的自由空間和新的生命力，但公司章程卻出現(xiàn)了“格式化”的現(xiàn)象。鑒于公司章程的重要性，應(yīng)從明確股東會(huì)和董事會(huì)的職權(quán)范圍、規(guī)范股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)會(huì)議的議事方式和表決程序等方面著手，充分發(fā)揮公司章程的作用，以促進(jìn)公司的規(guī)范和發(fā)展。

公司章程;公司自治;格式化

2006年1月1 日正式實(shí)施的新《公司法》在總結(jié)公司法律實(shí)務(wù)問題和法院司法審判經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，大膽借鑒外國(guó)公司法的理論與實(shí)務(wù)，在公司制度設(shè)計(jì)上做出了重大的突破和創(chuàng)新，體現(xiàn)了先進(jìn)的立法理念和價(jià)值取向。而公司章程作為公司的靈魂，則更加集中地體現(xiàn)了公司自治這一理念，充分賦予了公司自由的空間。

但是，這份法律界送給商界的大禮在實(shí)踐中卻遭受漠視，公司章程泛化的現(xiàn)象十分嚴(yán)重，其應(yīng)有價(jià)值得不到充分體現(xiàn)。對(duì)此，本文將對(duì)公司章程在實(shí)踐中出現(xiàn)的問題進(jìn)行成因分析，進(jìn)而在闡述公司章程性質(zhì)和作用的基礎(chǔ)上，結(jié)合實(shí)例強(qiáng)調(diào)公司章程的重要性，喚起公司、股東等對(duì)公司章程的重視，并提出相應(yīng)的對(duì)策。

一、公司章程概述

(一)新《公司法》中關(guān)于公司章程的規(guī)定

新《公司法》中對(duì)公司章程的效力、內(nèi)容等作出了詳細(xì)的規(guī)定，這些規(guī)定都體現(xiàn)了新《公司法》尊重公司自治的價(jià)值理念。

1.公司章程的效力

《公司法》第11條規(guī)定:“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力?！?/p>

2.公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)

絕對(duì)必要記載事項(xiàng)是指章程中必須予以記載的、不可缺少的事項(xiàng)，公司章程缺少其中任何一項(xiàng)或者任何一項(xiàng)記載不合法，就會(huì)導(dǎo)致整個(gè)章程的無效。［1］

《公司法》第25條第1款前7項(xiàng)規(guī)定了有限責(zé)任公司公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng);《公司法》第82條第1款前11項(xiàng)規(guī)定了股份有限公司公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)。

3.公司章程的相對(duì)必要記載事項(xiàng)

所謂相對(duì)必要記載事項(xiàng)，是指法律列舉規(guī)定的一些事項(xiàng)，可以聽?wèi){章程制訂人自主決定是否載入章程。一旦章程予以記載，便發(fā)生效力。如果不予記載或者某項(xiàng)記載不合法，則僅該事項(xiàng)無效，章程的其他事項(xiàng)仍然有效，不影響整個(gè)章程的效力。［2］《公司法》對(duì)相對(duì)必要記載事項(xiàng)的規(guī)定比較分散，主要有八條規(guī)定。

4.公司章程的任意記載事項(xiàng)

所謂任意記載事項(xiàng)，是指法律并不列舉，只要不違反法律的強(qiáng)行規(guī)定、公共秩序和善良風(fēng)俗，章程制訂人便可根據(jù)實(shí)際需要載入章程的諸事項(xiàng)。［3］

(二)公司章程重要性分析

1.公司章程的作用

(1)公司章程的內(nèi)部作用

1)公司章程是股東行使權(quán)利和履行義務(wù)的保證。一方面，股東因出資而獲得股權(quán)，相應(yīng)地享有表決權(quán)、股息紅利請(qǐng)求權(quán)、訴訟請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利，而公司章程恰好為股東如何行使這些權(quán)利提供了必要的規(guī)范;另一方面，除了法定義務(wù)外，公司章程還可以為股東設(shè)定義務(wù)，防止部分股東濫用股東權(quán)利，保障其他的股東權(quán)益。

2)公司章程是公司的指南針。公司章程確定了公司的組織結(jié)構(gòu)、內(nèi)部關(guān)系和開展業(yè)務(wù)活動(dòng)的基本規(guī)則和依據(jù)。［13］公司章程規(guī)定了公司的經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)期限、解散事由、股權(quán)繼承等事項(xiàng)，設(shè)定了公司存在、發(fā)展的框架，規(guī)劃了公司的發(fā)展方向。

3)公司章程是公司的自治規(guī)則。公司章程確定了公司內(nèi)部各個(gè)組織結(jié)構(gòu)的職權(quán)范圍、議事方式、表決方式等，上至高級(jí)管理人員，下至普通工作人員，都必須按照公司章程的規(guī)定從事工作，不得違反公司章程。

(2)公司章程的外部作用

1)公司章程是設(shè)立公司的法定必要文件?！豆痉ā返?1條、第23條和第77條都作了同樣規(guī)定，就是設(shè)立公司必須依法制定公司章程，而且公司章程還必須寫清楚絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，否則將無法設(shè)立公司。

2)公司章程是公司對(duì)外的信用證明。公司章程中寫明了公司的注冊(cè)資本、股東成員、經(jīng)營(yíng)范圍，有的還寫明是否能夠?qū)ν鈸?dān)保等信息。這些信息表明了公司的交易資格、交易能力等情況，是交易相對(duì)人或第三方予以考慮的重要因素。因此，公司章程有利于公司對(duì)外開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，是公司最有力的信用證明。

3)公司章程是國(guó)家進(jìn)行行政管理的重要依據(jù)。從行政部門接受設(shè)立公司的申請(qǐng)登記注冊(cè)，到行政部門審查核準(zhǔn)成立公司，再到行政部門對(duì)修改的公司章程進(jìn)行變更登記，處處體現(xiàn)了國(guó)家的意志，即通過公司章程對(duì)公司進(jìn)行監(jiān)管和提供法律保障。

2.公司章程的重要性

從公司章程的性質(zhì)和作用可以看出，不管從什么角度來看待公司章程，不管公司章程的性質(zhì)如何，也不管公司章程的作用是對(duì)內(nèi)還是對(duì)外，總而言之，公司章程在公司中有著極其重要的地位。公司章程既是股東間權(quán)力分配的契約，又是公司運(yùn)作管理的規(guī)則，既是組織機(jī)構(gòu)權(quán)力制衡的根據(jù)，又是國(guó)家機(jī)關(guān)行政管理的橋梁。首先，股東或發(fā)起人可以通過對(duì)公司章程的設(shè)定來將公司法的法律規(guī)定具體化，使得公司法的相關(guān)規(guī)定更具可操作性;其次，股東或發(fā)起人還可以依法設(shè)定某些條款，來排除公司法某些規(guī)定的適用，使得公司的運(yùn)行更符合公司的實(shí)際狀況;再者，股東或發(fā)起人還要充分利用任意記載事項(xiàng)，來彌補(bǔ)公司法的不周詳性，以此來滿足公司的需要。

二、公司章程在實(shí)務(wù)中所存在的問題

1.問題的表征

從上述《公司法》的規(guī)定不難看出，新《公司法》鼓勵(lì)公司自治，賦予了公司廣闊的自由空間和新的生命力，公司可以根據(jù)自身的具體情況，設(shè)計(jì)公司章程，彰顯公司個(gè)性文化，使得公司的管理運(yùn)作更加合理順暢。

但是，盡管法律給予了如此寬松的規(guī)定，在實(shí)務(wù)中，公司章程還是千篇一律。某些地方的公司登記機(jī)關(guān)要求發(fā)起人購買公司登記機(jī)關(guān)印刷的公司章程范本，而且把公司章程變成了“填空題”，不允許公司在公司章程范本之外自行設(shè)計(jì)公司章程條款。［4］不僅行政機(jī)關(guān)如此，甚至一些公司和律師也滿足于這類“格式章程”。

但是股東們卻忽略了一點(diǎn)，那就是隨隨便便以“格式章程”應(yīng)付了事，貪一時(shí)之方便，反而可能會(huì)使問題變得更加麻煩，有時(shí)甚至還會(huì)因此喪失寶貴的商機(jī)。

2.問題的危害

在公司章程的設(shè)計(jì)中，問題較大的是相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)。有時(shí)候，一項(xiàng)相對(duì)必要記載事項(xiàng)設(shè)計(jì)不夠周詳，往往會(huì)使公司的正常運(yùn)作遭受阻滯;而對(duì)于任意必要記載事項(xiàng)，如果沒有在公司章程里面設(shè)計(jì)清楚，等到問題出現(xiàn)，往往會(huì)錯(cuò)失良機(jī)或引起內(nèi)部矛盾，有時(shí)候甚至?xí)也坏椒梢?guī)定支撐，令交易相對(duì)人或第三方無所適從。以上種種問題，歸結(jié)起來主要有以下三個(gè)方面:

(1)權(quán)責(zé)不明。例如，股東(大)會(huì)有什么職權(quán)?董事會(huì)有什么職權(quán)?如果股東(大)會(huì)的職權(quán)和董事會(huì)的職權(quán)在某些問題上有矛盾該如何處理?這些問題在公司章程里面沒有明確寫明或者根本就沒有涉及，結(jié)果造成權(quán)責(zé)不明。

有這么一個(gè)案子，一個(gè)公司董事長(zhǎng)自己做決定把一個(gè)盈利非常好的分公司賣掉了，在股東反對(duì)下，這位董事長(zhǎng)被迫召開了一次董事會(huì)，五票贊成，三票反對(duì)，董事會(huì)追認(rèn)了他所簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。可是股東還是不同意，就召開了股東會(huì)，否決了董事會(huì)的這一結(jié)果。這種情況下，到底是聽董事會(huì)的還是股東會(huì)的?［5］因?yàn)椤豆痉ā返?8條規(guī)定股東會(huì)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃，同時(shí)第47條規(guī)定董事會(huì)決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案。的確，如果咬文嚼字，可以理解為股東會(huì)是宏觀把握，董事會(huì)是微觀操作，但該問題是宏觀還是微觀本身就難以辨認(rèn)，更別說由誰決定。

(2)爭(zhēng)議增多。股東(大)會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序是否合理?既然討論的問題有先后緩急，那么議事方式和表決程序也應(yīng)該有相應(yīng)的變化，不能一成不變。正如對(duì)一項(xiàng)投資進(jìn)行表決，有人覺得應(yīng)該一致通過，有人覺得應(yīng)該2/3多數(shù)通過，有人覺得一半以上通過即可，到底該怎樣表決，法律沒有規(guī)定，公司章程也沒有規(guī)定，爭(zhēng)議越爭(zhēng)越多，問題卻一直得不到解決。

(3)影響正常經(jīng)營(yíng)和發(fā)展。公司能不能對(duì)外進(jìn)行擔(dān)保?如果能，擔(dān)保數(shù)額又可以是多少?公司經(jīng)理對(duì)外能否作為公司的法定代表人?例如某些銀行就曾遇到這樣一個(gè)問題，公司章程中沒有提到公司對(duì)外擔(dān)保的事宜，銀行不知可否接受該公司提供的擔(dān)保?［6］的確，這可以通過協(xié)商或者修改公司章程使問題得以解決，但是在商機(jī)轉(zhuǎn)瞬即逝的市場(chǎng)上，資金一旦不能及時(shí)到位，后果將不堪設(shè)想。

三、公司章程“格式化”的原因分析

(一)主觀原因

1.股東缺乏必要法律知識(shí)

《公司法》兼法理、公司制度和管理于一身，其法學(xué)理論性和行業(yè)專業(yè)性都很高，有些股東對(duì)《公司法》了解不多，有的根本就不了解。大多數(shù)股東只從行政機(jī)關(guān)那里獲知絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，而對(duì)于分散在《公司法》不同條文中的相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)卻不清楚，這導(dǎo)致在制定公司章程的過程中就沒有全面地考慮和設(shè)計(jì)章程條款，為“格式章程”的形成提供了可能。

2.股東偏重眼前利益

不少股東在設(shè)立公司時(shí)，只注重市場(chǎng)，只看重利潤(rùn)，只講究效率，而不去認(rèn)真研究公司章程對(duì)今后規(guī)范公司經(jīng)營(yíng)行為的重要作用，往往急于求成，爭(zhēng)時(shí)間趕速度［7］，把公司章程僅僅當(dāng)成設(shè)立公司的一項(xiàng)要件，敷衍了事。

3.股東法律意識(shí)淡薄

很多股東都不注重事先預(yù)防，往往要等到問題發(fā)生才求助于法律。有時(shí)候，股東們只需要在公司章程里多加一句話，甚至改變一個(gè)字眼，就可以避免不必要的問題發(fā)生，但許多股東就算知道公司章程規(guī)定可以修改，也沒有要做好事先預(yù)防的意思，可見股東維護(hù)權(quán)益的法律意識(shí)多么淡薄。

(二)客觀原因

1.行政機(jī)關(guān)機(jī)械化執(zhí)法

有些工商行政部門機(jī)械化地執(zhí)行《公司法》中關(guān)于絕對(duì)必要記載事項(xiàng)的規(guī)定，對(duì)公司章程只進(jìn)行簡(jiǎn)單的形式審查，不管公司章程是“格式化”還是照搬其他公司的公司章程，只要不違反法律，就可以順利登記，有的工商行政部門甚至提供公司章程范本，讓申請(qǐng)人“填空”，這樣的“辦事效率”換來的公司章程是機(jī)械化執(zhí)法的結(jié)果。

2.缺乏配套的組織和服務(wù)

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì)，既然是法制經(jīng)濟(jì)，就要求有法制環(huán)境，市場(chǎng)需要有法律專業(yè)服務(wù)來輔助。例如一些法律服務(wù)中介組織，專門提供公司法咨詢、輔助辦理公司登記業(yè)務(wù)等專業(yè)服務(wù)。而目前這方面的中介組織還很缺乏，除上海、北京等經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)外，其他城市還沒有普及，而專業(yè)化的法律服務(wù)要求卻是非常廣泛的，這就為采用“格式章程”留下可乘之機(jī)。［8］

四、關(guān)于充分發(fā)揮公司章程作用的幾點(diǎn)建議

(一)明確股東會(huì)和董事會(huì)的職權(quán)范圍

《公司法》第38條第1款第1項(xiàng)規(guī)定股東會(huì)有“決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃”的職權(quán)，而同時(shí)在第47條第1款第3項(xiàng)又規(guī)定董事會(huì)有“決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案”的職權(quán)。一個(gè)是經(jīng)營(yíng)方針，一個(gè)是經(jīng)營(yíng)計(jì)劃;一個(gè)是投資計(jì)劃，一個(gè)是投資方案。這一規(guī)定十分模糊，必須在公司章程里面作出明確規(guī)定。哪些內(nèi)容是由股東會(huì)決定，哪些內(nèi)容是由董事會(huì)決定;同樣的內(nèi)容，在多少數(shù)額以上是股東會(huì)決定，多少數(shù)額以下是董事會(huì)決定等等，這些都必須一一界定清楚。

(二)規(guī)范股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)會(huì)議的議事方式和表決程序

如在股東會(huì)中，股東是按出資比例行使表決權(quán)，還是按人頭行使表決權(quán)，是一人一票，還是一人多票，這都可以在公司章程里面寫清楚。同樣，在股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的會(huì)議上，對(duì)于什么內(nèi)容的決議要有多少比例的成員出席，通過決議要有多少比例的出席成員贊成。例如關(guān)系到公司總體發(fā)展方向的決議，就要由股東會(huì)2/3以上人出席，并有2/3以上人贊成方可通過。

(三)明確公司對(duì)外擔(dān)保的限額和決議方式

公司能否對(duì)外擔(dān)保，如果能擔(dān)保數(shù)額又是多少，這一內(nèi)容屬于公司章程的任意記載事項(xiàng)，公司可以自由選擇。因此，為了公司的穩(wěn)定和發(fā)展，必須在公司章程里設(shè)計(jì)好這一部分內(nèi)容。即要在公司章程里寫明，在什么情況下，公司可以對(duì)外擔(dān)保，對(duì)外擔(dān)保的限額可以是多大，同時(shí)還須寫明，對(duì)于公司對(duì)外擔(dān)保這一事項(xiàng)的決議，是由股東會(huì)決議還是董事會(huì)決議，或者是以擔(dān)保數(shù)額來區(qū)分決議權(quán)的歸屬，以及決議時(shí)的決議方式，這些都要清清楚楚地寫進(jìn)公司章程。

(四)設(shè)計(jì)合理的經(jīng)營(yíng)范圍

按照新《公司法》的規(guī)定，公司的經(jīng)營(yíng)范圍并不與公司的權(quán)利能力和行為能力掛鉤，但是一個(gè)公司的經(jīng)營(yíng)范圍合理與否，關(guān)系到公司的形象、信用和品牌。公司章程是公司的指南針，而經(jīng)營(yíng)范圍就規(guī)定了公司今后的活動(dòng)空間?？臻g太小不利于做大，空間太大則不利于做強(qiáng)，唯有合理得當(dāng)?shù)慕?jīng)營(yíng)范圍，才能保證公司的發(fā)展。例如做運(yùn)動(dòng)產(chǎn)品，如果僅限于體育服飾，則空間太窄，如果擴(kuò)大到服飾、器材、護(hù)膚、飲料，則空間太泛。因此，為了公司的發(fā)展，可以把經(jīng)營(yíng)范圍定位在體育類的相關(guān)產(chǎn)品上。

(五)確保公司內(nèi)部穩(wěn)定性的幾項(xiàng)內(nèi)容

公司尤其是有限責(zé)任公司，是具有一定人合性的企業(yè)法人，因此，對(duì)于股權(quán)的轉(zhuǎn)讓、股東的繼承問題，有必要在公司章程里加以規(guī)定，避免不必要的糾紛。以股東的繼承為例，《公司法》第76條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外。如果公司章程沒有規(guī)定，則按照法律的規(guī)定，自然人的合法繼承人自動(dòng)繼承股東資格。但是，如果某個(gè)股東的合法繼承人人品不好，不適合一起合作，那么就不能讓該人自動(dòng)獲得股東資格。所以在公司章程里可以設(shè)計(jì)好這一內(nèi)容，對(duì)于股東資格的繼承，應(yīng)由股東會(huì)討論決議后方能決定。

(六)行政機(jī)關(guān)加強(qiáng)行政指導(dǎo)

各級(jí)工商行政管理部門的注冊(cè)業(yè)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究公司法，了解公司實(shí)務(wù)及其公司在運(yùn)營(yíng)中因章程問題引起的投資擔(dān)保決策權(quán)爭(zhēng)議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓爭(zhēng)議、經(jīng)營(yíng)權(quán)爭(zhēng)議及股權(quán)繼承爭(zhēng)議等情況。［9］在充分認(rèn)識(shí)公司章程的基礎(chǔ)上，為前來申請(qǐng)登記的發(fā)起人做好全面的行政指導(dǎo)，告知公司章程的重要性，避免公司章程的盲目抄襲，杜絕“格式章程”的使用，從源頭上提高公司章程的實(shí)用性。

新《公司法》為公司帶來了新的自由度，但與此同時(shí)，它也為公司帶來了新的風(fēng)險(xiǎn)。在以前，基本上問題都是有法律規(guī)定，雖然很多事情被束縛，但起碼問題明確，不用爭(zhēng)議。但現(xiàn)在，為了契合市場(chǎng)的發(fā)展需求，以前很多被限制的事項(xiàng)都解封了，公司更自由了，但有些問題卻不再由法律來規(guī)定而是由公司來自治。在自由與風(fēng)險(xiǎn)并存的新時(shí)代，因?yàn)樽杂?，公司可以大膽地去設(shè)計(jì)發(fā)展藍(lán)圖，因?yàn)轱L(fēng)險(xiǎn)，公司必須小心地去填補(bǔ)法律漏洞。而唯有一份符合公司自身特點(diǎn)的嚴(yán)密的公司章程，才能使公司馳騁于新的自由空間，才能幫公司避免不必要的糾紛，才能讓公司的發(fā)展更快更順暢。

[注 釋]

［1］范健 .商法(第三版)［M］.北京:高等教育出版社，2007.120－121.

［2］范健 .商法(第三版)［M］.北京:高等教育出版社，2007.120.

［3］范健 .商法(第三版)［M］.北京:高等教育出版社，2007.121.

［13］白立琨.新公司法中公司章程的法律效力［J］.法制與社會(huì)，2008，(19):147.

［4］馬賀安.新公司法:創(chuàng)富的雙刃劍［M］.北京:機(jī)械工業(yè)出版社，2006.7.

［5］馬賀安.新公司法:創(chuàng)富的雙刃劍［M］.北京:機(jī)械工業(yè)出版社，2006.50.

［6］韓玲.新公司法有關(guān)公司章程的規(guī)定及其對(duì)我行實(shí)務(wù)工作帶來的影響［J］. 金融與法，2006，(6):76.

［7］［8］宋百成，喬運(yùn)鴻.對(duì)公司“格式章程”的法律思考［J］.中共太原市委黨校學(xué)報(bào)，2008，(2):56.

［9］宋百成，喬運(yùn)鴻.對(duì)公司“格式章程”的法律思考［J］.中共太原市委黨校學(xué)報(bào)，2008，(2):57.

［1］范健.商法(第三版)［M］.北京:高等教育出版社，2007.

［2］馬賀安.新公司法:創(chuàng)富的雙刃劍［M］.北京:機(jī)械工業(yè)出版社，2006.

［3］韓玲.新公司法有關(guān)公司章程的規(guī)定及其對(duì)我行實(shí)務(wù)工作帶來的影響［J］. 金融與法，2006，(6).

［4］宋百成，喬運(yùn)鴻.對(duì)公司“格式章程”的法律思考［J］.中共太原市委黨校學(xué)報(bào)，2008，(2).

［5］范健，王建文.公司法［M］.北京:法律出版社，2006.

［6］姜婷婷.淺論公司章程的性質(zhì)［J］.濟(jì)寧學(xué)院學(xué)報(bào)，2008，29(2).

［7］鄭顯芳，陳云霞，倪弘.中國(guó)公司法律制度研究［M］.成都:西南財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社，2008.

［8］林志輝.淺析公司章程的法律性質(zhì)［J］.北方經(jīng)濟(jì)，2008，(3).

［9］白立琨.新公司法中公司章程的法律效力［J］.法制與社會(huì)，2008，(19).

［11］宋耀欣.淺析公司章程在公司治理中的地位和作用［J］.法制與經(jīng)濟(jì)，2008，(9).

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DF411.91

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1671－5136(2010)02－0048－04

2010－04－25

張 璇 (1986－)，女，廣東梅州人，廣東商學(xué)院法學(xué)院民商法專業(yè)08級(jí)碩士研究生。