■/顏占寅

略論股份制改造

■/顏占寅

廣義上的股份制改造包括傳統(tǒng)的國(guó)有、集體企業(yè)改制為公司制企業(yè)，以及一種性質(zhì)的公司變更為另外一種性質(zhì)的公司，比如合伙企業(yè)變更為有限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，等等。狹義的股份制改造僅指有限責(zé)任公司變更為股份有限公司。鑒于有限責(zé)任公司和股份有限公司是兩種最常見(jiàn)的公司形態(tài)，在所有的股份制改造類型中，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司最常見(jiàn)、最具典型性，因此，本文主要討論狹義的股份制改造，文中所稱的“股份制改造”的涵義亦限定于此。

一、有限責(zé)任公司與股份有限公司之比較

（一）有限責(zé)任公司之概念及其特點(diǎn)

所謂有限責(zé)任公司，是指股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。有限責(zé)任公司的主要特點(diǎn)是：股東人數(shù)不能超過(guò)50名；注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3萬(wàn)元；具有較明顯的“人合”性質(zhì)，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意，而且在同等條件下，其他股東享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

（二）股份有限公司之概念及其特點(diǎn)

所謂股份有限公司，是指公司全部資本分成等額股份，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。股份有限公司的主要特點(diǎn)是：股東人數(shù)須在2人以上，但是在成立時(shí)的發(fā)起人須在2人以上200人以下；注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬(wàn)元，且其全部資本分為等額股份；屬于典型的“資合”公司，發(fā)起人和董事、監(jiān)事、經(jīng)理等轉(zhuǎn)讓所持公司股份受到了一定的限制，其他股東可以自由對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，無(wú)需取得其他股東的同意。

（三）有限責(zé)任公司與股份有限公司之異同

1.有限責(zé)任公司和股份有限公司的共同點(diǎn)主要是：股東的財(cái)產(chǎn)與公司的財(cái)產(chǎn)是分離的，一方面股東對(duì)公司的責(zé)任是有限的，即使公司出現(xiàn)資不抵債的情況，股東也只以其對(duì)公司的投資額承擔(dān)責(zé)任，不再承擔(dān)其他的責(zé)任；另一方面，公司對(duì)外承擔(dān)的責(zé)任也是有限的，僅以公司的全部財(cái)產(chǎn)為限，除此之外不再承擔(dān)其他的責(zé)任。

2.有限責(zé)任公司和股份有限公司的不同之處主要有：A.成立條件和募集資本的方式不同。有限責(zé)任公司的成立條件比較寬松，股份有限公司的成立條件比較嚴(yán)格；有限責(zé)任公司只能由發(fā)起人集資，不能向社會(huì)公開募集資金，股份有限公司則可以向社會(huì)公開募集資金；有限責(zé)任公司的股東人數(shù)有最高和最低的要求，股份有限公司的股東人數(shù)，只有最低要求，沒(méi)有最高要求。B.注冊(cè)資本的最低限額存在較大差別。C.股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的難易程度不同。D.股權(quán)證明形式不同。在有限責(zé)任公司中，股東的股權(quán)證明是出資證明書，不能轉(zhuǎn)讓、流通；在股份有限公司中，股東的股權(quán)證明是股票，可以轉(zhuǎn)讓、流通。E.股東會(huì)、董事會(huì)權(quán)限大小和兩權(quán)分離程度不同。在有限責(zé)任公司中，股東會(huì)的權(quán)限較大，董事通常是由股東自己兼任；在所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離上程度較低。在股份有限公司中，股東會(huì)的權(quán)限有所限制，董事會(huì)的權(quán)限較大；在所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離上程度也比較高。F.財(cái)務(wù)狀況的公開程度不同。在有限責(zé)任公司中，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表可以不經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)，也無(wú)需公告，只要在規(guī)定期限內(nèi)送交各股東即可；在股份有限公司中，會(huì)計(jì)報(bào)表不但須經(jīng)過(guò)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)并出具審計(jì)報(bào)告，還要存檔以便股東查閱。以募集設(shè)立方式成立的股份有限公司，還須公告其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

二、股份制改造的必要性

從上面的比較中可以看出，相對(duì)于有限責(zé)任公司，股份有限公司在很多方面具有較為明顯的優(yōu)勢(shì)。在經(jīng)濟(jì)生活中，這些優(yōu)勢(shì)將成為實(shí)際的競(jìng)爭(zhēng)力。

1.股份有限公司的籌資能力強(qiáng)于有限責(zé)任公司。原因有二：一是股份有限公司可以公開對(duì)外募集資本，從而可以廣泛聚集社會(huì)閑散資金形成資本；二是股份有限公司的股東可以同過(guò)轉(zhuǎn)讓股份隨時(shí)退出公司，減少了股東投資公司的顧慮，有利于廣泛聚集社會(huì)閑散資金。

2.股份有限公司的組織結(jié)構(gòu)更符合現(xiàn)代企業(yè)制度的要求。由于股份有限公司兩權(quán)分離的程度較高，股東人數(shù)較多，為防止道德風(fēng)險(xiǎn)，法律對(duì)股份有限公司要求更嚴(yán)，規(guī)定有較多的公開義務(wù)，這有利于股份有限公司建立規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)。

3.進(jìn)行股份制改造是有限責(zé)任公司上市的前提條件。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，上市對(duì)于一家公司的重要性不言而喻。根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第32號(hào)）第8條規(guī)定，只有股份有限公司的股票才能公開發(fā)行上市。

三、股份制改造的前提條件

《公司法》第9條明確規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件?！标P(guān)于設(shè)立股份有限公司的條件，規(guī)定于《公司法》第77條：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)；（2）發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；（3）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；（4）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)；（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（6）有公司住所?！鄙鲜鰲l件中的（3）、（4）、（5）屬于程序性條件，在改造過(guò)程中必須遵照?qǐng)?zhí)行；其余三個(gè)條件屬于實(shí)體條件，是改造前就必須具備的前提條件。

有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，要將凈資產(chǎn)折股。如果發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)不到股份有限公司法定資本最低限額500萬(wàn)元，怎么辦？解決辦法有二：一是在改制前進(jìn)行增資擴(kuò)股，使公司凈資產(chǎn)超過(guò)500萬(wàn)元；二是在改制的同時(shí)進(jìn)行增資擴(kuò)股，也就是按照《公司法》第96條的規(guī)定，“為增加資本公開發(fā)行股份”，當(dāng)然，這需要取得證監(jiān)部門的批準(zhǔn)（見(jiàn)《證券法》第10條）。

四、股份制改造的程序

如前所述，有限責(zé)任公司和股份有限公司是兩種不同形式（或者說(shuō)不同性質(zhì)）的公司，在設(shè)立條件、組織機(jī)構(gòu)以及對(duì)內(nèi)外事務(wù)的管理等方面都有所不同，變更時(shí)需要嚴(yán)格按照《公司法》規(guī)定的程序進(jìn)行。

1.公司董事會(huì)制訂股份制改造方案。按照《公司法》第47條規(guī)定，“制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案”屬于董事會(huì)的職權(quán)范圍。擬進(jìn)行股份制改造的有限責(zé)任公司，首先應(yīng)當(dāng)由公司董事會(huì)制訂初步的股份制改造方案。方案一般應(yīng)包括下列內(nèi)容：（1）變更的目的和目標(biāo)；（2）變更的依據(jù)；（3）變更后公司的名稱、注冊(cè)資本、組織結(jié)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)范圍等；（4）將原有限責(zé)任公司股東的出資額轉(zhuǎn)換成股份有限公司股份的方式和依據(jù)；（5）變更步驟和大致時(shí)間表；（6）具體負(fù)責(zé)機(jī)構(gòu)和人員；（7）其他事項(xiàng)。

2.召開股東會(huì)對(duì)方案進(jìn)行審議并作出決議。需要注意的是，依據(jù)《公司法》第44條之規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)做出變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

3.對(duì)公司的會(huì)計(jì)報(bào)表進(jìn)行審計(jì)。股東會(huì)做出股份制改造決定后，應(yīng)當(dāng)由改制公司聘請(qǐng)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)公司會(huì)計(jì)報(bào)表進(jìn)行審計(jì)，以確定公司的凈資產(chǎn)額，并以之作為折股依據(jù)（見(jiàn)《公司法》第96條）。

4.改制公司再次召開股東會(huì)，由股東會(huì)對(duì)上述審計(jì)結(jié)果進(jìn)行確認(rèn)，以界定各股東所占的凈資產(chǎn)份額。

5.由改制公司聘請(qǐng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對(duì)股東出資（亦即各股東所占的凈資產(chǎn)份額）進(jìn)行檢驗(yàn)并出具驗(yàn)資報(bào)告。

6.改制公司召開股東大會(huì)，通過(guò)股份有限公司章程，選舉公司組織機(jī)構(gòu)（董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)）組成人員（見(jiàn)《公司法》第91條）。

7.依據(jù)《公司法》第93條和《公司登記管理?xiàng)l例》（國(guó)務(wù)院令第45號(hào)）第34條的規(guī)定，改制公司派員到登記管理機(jī)關(guān)辦理工商、稅務(wù)、組織機(jī)構(gòu)代碼、銀行賬號(hào)變更登記手續(xù)。

履行完這些手續(xù)，有限責(zé)任公司的股份制改造即告完成。

五、股份制改造過(guò)程中需要注意的問(wèn)題

1.據(jù)《公司法》第9條之規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。這是因?yàn)?，股份制改造改的只是公司的性質(zhì)，公司的實(shí)體本身并未發(fā)生改變。

2.《公司法》第96條規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理?！边@里面有兩點(diǎn)需要注意：其一，“折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”，反面言之，折合的實(shí)收資本總額可以低于公司凈資產(chǎn)額。那么余下的凈資產(chǎn)額作何處理呢？依據(jù)現(xiàn)行會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，公司改制時(shí)未折合為注冊(cè)資本的凈資產(chǎn)應(yīng)該計(jì)入資本公積。其二，“為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理”是指改制的同時(shí)采取募集方式進(jìn)行增資擴(kuò)股，應(yīng)當(dāng)按照《公司法》關(guān)于募集設(shè)立（相關(guān)規(guī)定散見(jiàn)于《公司法》第81——95條）和增資擴(kuò)股（散見(jiàn)于《公司法》第九章）的有關(guān)規(guī)定履行程序和手續(xù)。

3.按照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，某些特殊類型的公司變更公司性質(zhì)必須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，主要包括：（1）改制公司為國(guó)有獨(dú)資或國(guó)有控股性質(zhì)的，改制行為須報(bào)經(jīng)相應(yīng)的上級(jí)主管部門批準(zhǔn)（見(jiàn)《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》第30、33條）；（2）改制公司屬于金融行業(yè)的，應(yīng)當(dāng)依照相關(guān)的金融法律法規(guī)（主要是《銀行法》和《保險(xiǎn)法》）規(guī)定履行報(bào)批程序；（3）改制公司為中外合資企業(yè)的，應(yīng)當(dāng)按照《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定報(bào)原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批。

4.對(duì)于以上市為目的進(jìn)行股份制改造的有限責(zé)任公司而言，在股份制改造過(guò)程中還有一些特別需要注意的問(wèn)題。如前所述，那些不符合股份有限公司實(shí)體條件的有限責(zé)任公司，比如股東人數(shù)少于2人、凈資產(chǎn)不到500萬(wàn)元的，只能在股份制改造前進(jìn)行重組（增資擴(kuò)股或公司股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)）。而《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第32號(hào)）對(duì)擬上市公司在持續(xù)經(jīng)營(yíng)、管理層穩(wěn)定、主營(yíng)業(yè)務(wù)穩(wěn)定等方面有時(shí)間要求（見(jiàn)第9、12條），這就意味著，有限責(zé)任公司在進(jìn)行上述重組行為時(shí)要注意不能使公司實(shí)際控制人發(fā)生變化，管理層和主營(yíng)業(yè)務(wù)發(fā)生重大變化，以免影響上市。

（作者單位：安徽省股權(quán)交易所）