徐 翔

戲仿作品著作權的保護

徐 翔

(中國政法大學,北京市 100088)

戲仿作品必然要使用原作的構成元素或內(nèi)容作為模仿的對象,因而有可能侵犯原作品的著作權,為了保護戲仿作品的生存和鼓勵創(chuàng)作,法律需要制定適當?shù)暮侠硎褂靡?guī)則來協(xié)調(diào)二者的沖突關系。同時,在如今發(fā)達的數(shù)字信息技術的背景下也需要對戲仿作品所主張的合理使用抗辯作必要的限制。

戲仿作品;著作權;合理使用;限制

從西方著作權理論以及法律實務來看,戲仿作品屬于諷刺性表達的一種文藝創(chuàng)作形式,其主要目的是為了嘲弄或批評。手法是借助對某一作品為公眾所熟知的基本特征的模仿,而且這種模仿必須附加戲仿創(chuàng)作者的獨創(chuàng)性勞動,是一種全新的創(chuàng)作。從法律的角度來考慮,圍繞戲仿作品現(xiàn)象的一個核心問題是,在沒有獲得被戲仿作品的著作權人的許可的場合下,戲仿作品對原作品進行著作權法意義上的使用應該限制在一個怎樣的范圍之內(nèi)?這里存在著一個兩難的選擇,如果盲目擴大對戲仿作品的放任自流,導致對原作品的著作權保護不到位,那么激發(fā)人們創(chuàng)作的動力就會遭到遏制和壓抑,同樣,如果對戲仿作品限制過死,也會使得信息流通的效率受到影響,進而觸及到人們在憲法層面對表達自由的享有。鑒于此,必須在戲仿作品跟原作品著作權保護之間尋找到一個合理的法律協(xié)調(diào)工具,既能保持著作權法律制度對作品的剛性保護,又能夠體現(xiàn)一定彈性裁量,給人們提供一個信息交流和表達的適當場所。

一、戲仿作品的概述、價值以及同原作品著作權之間的沖突

(一)戲仿作品概念的認定

1.戲仿作品的概念

由于我國現(xiàn)行著作權法理論與實務上的不成熟,導致了目前國內(nèi)絕大部分論述戲仿的文獻都直接援引西方國家的界定來作為規(guī)范的概念加以表述。根據(jù)《牛津高階詞典》對戲仿作品的英文“Parody”的解釋,在名詞意義上的Paro2 dy是一種滑稽模仿作品,通常直觀地表現(xiàn)為對文章、音樂作品或者表演的滑稽仿作等。而在動詞意義上的Parody則被定義為一種滑稽地模仿、夸張地演義。根據(jù)美國確定戲仿作品概念的權威判例Campbell v.Acuff-Rose Music一案來看,所謂戲仿作品(Parody)主要是指“一種文學的或者藝術上的成果,這些成果是為了達到一種滑稽的令人發(fā)笑的藝術效果或者是表現(xiàn)對該作品的嘲笑、奚落,而對某一作品的特征、個性或者風格進行模仿、仿照”或者是“以一種散文或者韻文詩的形式將某一類作品進行模仿,將其中的個性特征和思想感情進行翻轉(zhuǎn),從而表現(xiàn)出它們的荒謬和愚蠢”。這種模仿有兩個基本特征:

第一,模仿的對象是原有作品所蘊涵的風格、格調(diào)以及創(chuàng)作手法。

第二,模仿的目的是有意識地針對該作品所表現(xiàn)出的主題或者思想感情的諷刺和嘲弄。

筆者認為,從著作權法保護作者合法權益,鼓勵作品的創(chuàng)作和傳播以及促進文學事業(yè)的發(fā)展和繁榮的立法目的來看,只要是針對已經(jīng)誕生的作品的全部或者片斷,以其中的角色、情節(jié)、場景、構圖、旋律、曲調(diào)等構成要素為基礎,用不同于原著中的方式和視角,對其進行重新選擇、取舍、組合,附加自己獨創(chuàng)性意圖,并闡發(fā)對原著所包含的主旨和核心思想的批評和評論就可以構成戲仿作品。這里需要強調(diào)兩點:

第一,是戲仿作品在主題上必須是對某一問題或者現(xiàn)象進行評判和發(fā)表評論,同原來的作品所表現(xiàn)的內(nèi)容既要有所區(qū)別,不能是原作的附庸,同時也要有一定的牽連,能夠讓人回憶其原作。

第二,戲仿作品必須對既成作品進行有針對性的模仿,對被模仿作品的個性進行變更。

2.戲仿作品同相關概念的區(qū)別

(1)與改編作品的區(qū)別。根據(jù)著作權法理論的一般認識,改編是指以原作品為基礎,對原有形式進行解剖和重組,創(chuàng)作新的作品的行為。

根據(jù)我國著作權法第10條規(guī)定,改編被視為是對原作的一種再創(chuàng)作,區(qū)別于原創(chuàng)。在實踐中可以認定是改編的主要途徑是將已經(jīng)存在的思想或者情感以不同的形式另外加以表現(xiàn),比如,用文學作品介紹某一類生物活動的生物科學知識通過聲音、影像等構成新的視聽作品,以具體形象來表現(xiàn),再比如把小說改編成為電影、話劇等其他藝術形式。改編作品同戲仿作品的共同之處在于兩者都存在對原作的利用問題,但是其區(qū)分也是明顯的。

首先,從主觀因素分析,改編以原作為基礎進行二度創(chuàng)作。無論是使用何種創(chuàng)作形式作為載體,對于原作中核心部分所反映的主旨應當是予以承認和保留的,也就是反映作者創(chuàng)作意圖的目的不能夠被歪曲和閹割,改編需要在最大程度上還原原作的藝術價值和功能,可以說,改編是同一思想或者情感的不同形式的表現(xiàn)而已。而戲仿作品則不存在這樣的創(chuàng)作局限,戲仿作品所表現(xiàn)的主旨不應該于原作發(fā)生混同,否則就難以體現(xiàn)出戲仿作品本身的個性。

其次,從客觀方面來看,改編在很大程度是對原作內(nèi)容或者表達的重新塑造,但是這種塑造對原作的依賴性非常大,無論是怎樣的解剖和重組原作的構成要素,改編必須緊緊圍繞原作展開。而戲仿作品僅僅在外化形式上表現(xiàn)為是對原作基本內(nèi)容的一種模仿,就文學作品來說,戲仿作品只是對原作中的特定的角色、知名的情節(jié)片段或者場景進行模仿再造,這種處理手法可以不拘泥于原作所劃定的范圍,對人物的性格特征可以進行變更甚至是相反的刻畫,戲仿作品盡管對原作也有一定的依賴,但是不是非常嚴格,有時戲仿作品往往只選取代表原作個性的若干個要素就可以達到自己的創(chuàng)作意圖。

(2)與改寫作品的區(qū)別。改寫這個概念在我國現(xiàn)行的著作權法中沒有很明確的規(guī)定,通常習慣將其列入改編的范疇。但是筆者認為對改寫這種特定的文藝創(chuàng)作手段應當賦予其符合其個性的含義。改寫一般也被稱為重新敘述,指利用原作中的全部或部分人物、情節(jié)、場景,以不同于原著的創(chuàng)作視角來反映同樣一部作品,通常會豐富原作的內(nèi)容而有別于普通意義上的修改。筆者認為,改寫以原作為基石,重新確定作品主題,根據(jù)新的創(chuàng)作意圖來表現(xiàn)其中的各個構成要素,比如人物、事件的設置和相互之間的關系,使得整個作品更加飽滿。比如《新辛巴達航海記》就是美國作家約翰·巴思在海灣戰(zhàn)爭期間出版的一部長篇小說,就被公認為是對阿拉伯名著《一千零一夜》中辛巴達航海記這一故事的改寫,其中反映了作者對當時處于戰(zhàn)亂的中東的某些政治主張和觀點立場。

再比如香港導演劉鎮(zhèn)偉創(chuàng)作的電影《大話西游》也是對中國古典文學名著《西游記》的改寫,雖然《大話西游》借助了名著《西游記》中的核心主線即唐僧師徒前往天竺取經(jīng),并且人物的設定也與原著相同,但是由于導演賦予了自己對這些人物全新的理解,比如孫悟空基于其好斗爭強的性格被重新注入凡人才擁有的兒女情感使得他看起來更加鮮活,從而使得影片所反映出來的主題同《西游記》產(chǎn)生了巨大的差別。前者是表現(xiàn)了一個人物個性的轉(zhuǎn)變,而后者則是純粹表現(xiàn)為了達到既定的目的要付出不懈的努力。改寫與戲仿的區(qū)別在于對原作內(nèi)容的表現(xiàn),改寫對原作內(nèi)容的利用不存在模仿的因素,而是僅僅借助了原作的梗概并投入了完全不同于原作的思想進行新的創(chuàng)作,可以說與原作不存在任何關系。受眾即使聯(lián)想起被改寫的對象也不影響改寫作品的美學價值和藝術功能。戲仿作品則不同,它需要借助原作的基本內(nèi)容加以有針對性的模仿利用,同原作的構成要素和表現(xiàn)的主題也要存在著一定的牽連關系。它更需要受眾對原作的印象以更好地實現(xiàn)創(chuàng)作目的。

(3)與續(xù)寫作品的區(qū)別。有的學者認為:“續(xù)寫是對現(xiàn)有作品在時間上和(或)空間上進行延伸和拓展,延拓者借用現(xiàn)有作品的主要角色或典型藝術形象,綜合理論或線索等進行延伸和拓展,是基于原作而創(chuàng)作的全新的作品,在新的作品中已看不出原作品的基本情節(jié)和結構,但可看出它是沿著原作而一脈相承的”。最典型的是高鶚續(xù)的曹雪芹未完成的《紅樓夢》后40回。筆者同意上述觀點。

就續(xù)寫同戲仿的區(qū)別來看,最主要的是續(xù)寫延續(xù)了原作的核心主旨,在主線上必須順沿原作的思路繼續(xù)發(fā)展,必須保留原作包含的思想感情的特征和個性,它只是后續(xù)者通過自己的揣摩和想象對原作未完成的內(nèi)容進行補充和適當?shù)脑鰷p,但是必須局限在原作核心內(nèi)容的框架之內(nèi),否則就是構成對原作的肆意歪曲和篡改。在基本要素上,續(xù)寫對原作人物個性、事件安排、場景設置的塑造和描寫雖然體現(xiàn)了續(xù)寫創(chuàng)作者獨立的思想和靈感,但是不能發(fā)生根本性的變更,否則就是對原作思想的全盤否定。相反,戲仿作品不存在這種實質(zhì)上的限制,戲仿作品雖然也是需要借助原作的人物、事件、場景、旋律、格調(diào)這些個基本的要素,但是它可以進行蓄意地夸張和演義,以另外的形式加以模仿,刻畫出不同于原作主旨的新的主題。

(4)與翻唱、翻拍作品的區(qū)別。翻唱、翻拍都是基于已經(jīng)成立的現(xiàn)有作品的一種再創(chuàng)作,在這個意義上同改編有些雷同,但是由于改編重點在于“改”,而翻唱、翻拍的核心特征在于“翻”,所以后者相比較前者來說更加體現(xiàn)出一種客觀上的再現(xiàn)和整個內(nèi)容的完整性,可以是一種主觀意義上的復制,這種復制是指在表現(xiàn)形式上的復制。比如不同的歌手演唱同一支歌曲,由于對作品的理解以及其自身演唱水平的差異,會使得歌曲的表現(xiàn)力有所區(qū)別。

再比如電影的翻拍,不同的導演對同一個題材或者就已有的影片進行新的處理,但是仍然必須是對原作的復制,這種復制可以由于技術上的進步而在具體的表現(xiàn)力有所創(chuàng)新,但是在整體上必須是原作的重生。這就與戲仿作品構成了巨大的差別,戲仿作品不僅不受制于表現(xiàn)形式上的相同,而且在表現(xiàn)力上比較原作更加自由,而且戲仿作品存在著一個模仿原作的特點,使得在獨創(chuàng)性的程度上比翻唱、翻拍來得更加高。

(二)戲仿作品存在的價值

表達自由通常認為是指一個人將自己所見所聞所思的內(nèi)容以某種方式或形式表現(xiàn)在外部的行為自由,它保障了一個人傳遞并且獲得信息的權利。其存在的正當性一般可以基于如下幾個方面的理由,第一,對所獲得的信息有效分析實現(xiàn)發(fā)現(xiàn)真理的目的;第二,表達自由本身就是目的,因為它可以促進個體的自我實踐。我國憲法第35條也規(guī)定了:“中華人民共和國公民有言論、出版、集會、結社、游行、示威的自由”。戲仿作品是作者通過對某一既成作品內(nèi)容的滑稽、夸張地模仿來實現(xiàn)自己對某一事物或者社會現(xiàn)象的評論和評價,它本身就是以已經(jīng)獲取的信息進行加工和改造從中提煉出自己的觀點加以表述,從憲法的語境下可以歸入表達自由這一憲法性權利的范疇。表達方式可以多元化,戲仿作品的方式是借助對原作的滑稽模仿,實現(xiàn)觀點的闡發(fā),這種形式相比較以往的表達方式來得含蓄和智慧。舉例來說,出于對某一個電影作品的評論和意見表達,評論人可以采用將這個作品來回反復地播放并且對其中每一個鏡頭、人物的語言對話、場景的安排以及情節(jié)的設置通過文學或者口頭的方式直截了當?shù)丶右渣c評,也可以通過將電影作為一個整體,以模仿電影內(nèi)容的方式來實現(xiàn)自己意見表達的目的。

根據(jù)我國一些學者的考證,戲仿現(xiàn)象作為文藝創(chuàng)作的形式在我國早就已經(jīng)生根發(fā)芽并枝繁葉茂了。最早的可以追溯到戰(zhàn)國時代,當時莊子就假托儒家草創(chuàng)時期師徒關于政治改革的對話的方式來表達自己的見解和批評,顛覆了孔子的圣賢形象和高標德治的理想。另有東漢學者張衡,以戲仿班固的《兩都賦》的寫作方式創(chuàng)作出了《兩京賦》。再比如唐朝詩人李商隱的七律《杜工部蜀中離席》,將自己對杜甫原詩中的所表現(xiàn)的日常生活情趣進行對比形成了一定的嘲弄和諷刺。同樣的,在西方的文藝創(chuàng)作歷史中,戲仿的社會基礎也是相當深厚的。早先在古羅馬時期的詩人賀拉斯(Flaccus Q.Horatius)在其諷刺詩第一首《女巫卡尼蒂婭——普里阿普斯的述說》中字里行間流露出大眾娛樂狂歡的輕松和情趣?？梢钥闯?戲仿作品的社會根基深厚而且源源流長,作為一種為民眾所喜聞樂見的思想表達形式應當在憲政制度的庇佑下蓬勃發(fā)展。

(三)戲仿作品同原作品之間的著作權沖突

如前所述,戲仿作品是通過對原作品的模仿來實現(xiàn)自己特定的評論目的,因此戲仿作品的核心特征就是通過模仿原作這樣一種獨特的創(chuàng)作手法來表現(xiàn)自己的創(chuàng)作目的和主題要旨,這里的模仿可以是針對整個作品本身,也可以以原作的若干部分甚至是可以借助原作的構成要素作為基礎。根據(jù)作品類型的不同,這些構成要素也有所區(qū)別,比如文學作品中的故事主線、人物角色、情節(jié)階段以及場景設置;美術作品的構圖、色彩運用比例等;音樂作品的基本旋律、歌詞風格、主題等。而戲仿作品就是要以上述的這些基本的作品元素作為模本,對表現(xiàn)形式加以重新再現(xiàn),這種模仿是帶有一種客觀意義上的復制效果,正因如此,使得戲仿作品受到了原作性質(zhì)的影響,我們以“哈哈鏡”的例子來比照戲仿作品與原作之間的牽連關系。受眾會因為二者之間存在著相似性而產(chǎn)生模糊認識,二者在整體效果上非常相似只是細節(jié)上有所不同。而這種模仿性使用通常會被認為是抄襲,侵犯了原作著作權人的復制權,特別是在不注明所引用材料來源的情況下。

同時,有的學者指出,戲仿作品對原作品中的材料的篩選和重新組合,還可能導致戲仿作品構成對原作品改編權的侵犯,這種觀點的理是,如果一個戲仿作品在使用原作品材料之外,沒有包含來自戲仿作品創(chuàng)作者足夠的原創(chuàng)性勞動,以至于戲仿作品無法構成一部獨立于原作品的作品,則戲仿作品可能構成對原作的修改。筆者認為,戲仿作品中對原作內(nèi)容的使用并在自己的作品中對這些內(nèi)容進行模仿性創(chuàng)作使用,會引起二者間實質(zhì)性的相似,因為很多國家的著作權法指出,戲仿作品的目的在于對某一問題的評論和批評。但是這種批評或評論目的的實現(xiàn)所采用的手段是通過對既成作品的滑稽模仿,這樣就可能直接使用他人的智力創(chuàng)造成果來為自己的目的服務,可能會造成對他人著作權的侵犯,這種使用會直接導致對他人著作權中復制權的利用,模仿的獨創(chuàng)性如果不是非常明顯,所表現(xiàn)的批評主題就不會顯著,就極其容易造成戲仿作品成為一種依附于他人作品的改編作品,使得戲仿作品同原作之間在相同市場中發(fā)生競爭,這顯然又是對他人著作權中的改編權的損害。

另外如果戲仿作品投入了極其巨大的獨創(chuàng)性勞動,所生成的勞動成果沒有直接構成對原作的改編或者演繹,但是由于其反映的主題并不是包含對某一現(xiàn)象的合理的評論和批評,而且是肆意歪曲原作的思想感情或者中心主題,則又可能導致對原作品作者精神性著作權的侵犯。

綜上,筆者認為,戲仿盡管作為一種人們表達思想和進行藝術創(chuàng)作的方式和途徑,原則上應當受到憲法和著作權法的保護,出于繁榮文化藝術的需要,法律應當允許戲仿作品的存在和發(fā)展,在一定程度對既成作品某些專有權利進行必要的限制,但如果不加限定和有效的引導,則容易造成對現(xiàn)行著作權法所賦予原作品作者適當?shù)暮侠淼膲艛嘈岳娴那址?因為戲仿作品是要針對原作進行滑稽的模仿性使用,如果僅僅主張自己是為了評論或批評某一社會現(xiàn)象和問題就可以肆意使用既成的作品和作品內(nèi)容,則任何人的著作權利都難以有效地受到法律的保障,也容易造成著作權領域的不正當競爭,所以對戲仿作品有進行必要的法律規(guī)范和制約,使得兩者之間的關系受到平衡和協(xié)調(diào)。

三、我國著作權法對戲仿作品的規(guī)制方式

(一)我國現(xiàn)行著作權法對戲仿作品的態(tài)度

根據(jù)我國現(xiàn)行著作權法以及國務院頒布的著作權法實施條例,作品是指文學、藝術和科學領域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力成果。我國法律法規(guī)列舉了十三種具體類型。再考察著作權法對各作品內(nèi)涵的界定,可以發(fā)現(xiàn)我國著作權法沒有明確規(guī)定戲仿作品。有學者指出,戲仿作品在著作權法上的地位雖然法律沒有給出具體詳細的規(guī)定,但是其符合著作權法實施條例第3條規(guī)定的外延而不宜作為單獨保護的一種作品形式。

筆者對此觀點有不同見解,從著作權法實施條例的規(guī)定來看,其劃分作品類型的根據(jù)是作品自身賴以存在的表現(xiàn)形式,但是著作權法中也有根據(jù)作品自身的創(chuàng)作手段來對作品類型進行劃分的規(guī)定,典型的如改編作品、匯編作品、翻譯作品、注釋作品的規(guī)定,根據(jù)這種劃分,筆者傾向于將戲仿作品作為一種相對獨立的作為法定的作品類型,這樣做可以說從不同的角度對戲仿作品有一個更加明晰的認識,同時也與以作品表現(xiàn)形式為劃分依據(jù)的規(guī)定可以并行不悖。由于現(xiàn)行著作權法對戲仿作品這種創(chuàng)作手法沒有做出任何規(guī)定,使得認定戲仿作品的根據(jù)只能從著作權法第3條的規(guī)定以及國務院的實施條例入手。但從總體上來考察我國對戲仿作品的態(tài)度,可以歸結到一點,法律是允許戲仿作品存在的。

(二)我國現(xiàn)行著作權法對戲仿作品與原作品之間關系的態(tài)度

1.侵權還是合理使用

由于我國現(xiàn)行著作權法對戲仿作品的法律規(guī)定存在缺陷,使得在界定其同原作品之間的關系時顯得捉襟見肘。回顧前面所論述的比較法考察,合理使用可以有效平衡二者間的沖突關系。一般認為,合理使用規(guī)則是“禁止權利濫用”原則的具體體現(xiàn),在保護作者獨占性權利的同時不能阻礙社會公眾創(chuàng)作的發(fā)展和進步,后人的創(chuàng)作靈感和素材的積累都受益于前人的成果。同時言論自由也一定程度上限制了壟斷性利益的肆意擴張?；诂F(xiàn)有作品憑借其內(nèi)容的影響來表達自己的看法和見解無疑是對知識的再革新和再傳播。我國著作權法第22條規(guī)定,“為介紹、評論某一作品或者說明某一問題,在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品”以及同其相類似的各項規(guī)定是我國合理使用制度的范疇,同時也在一定程度上表明對戲仿作品與原作品相互關系的態(tài)度。

根據(jù)上面的分析,戲仿作品通過對原作的滑稽模仿和夸張演繹來實現(xiàn)自己評論的目的,不可避免地要以原作的內(nèi)容甚至是核心的精華部分為基礎,這使得受眾在接觸到戲仿作品時會產(chǎn)生一定的對原作品的聯(lián)想,此時戲仿作品極易因為原作的知名程度而更加容易進入公眾領域,客觀上產(chǎn)生了一定“搭便車”效應,再加上模仿針對的是原作的構成要素,即影視或文字作品中的角色、情節(jié),音樂作品中的旋律曲調(diào),美術作品中的構圖布局等,也容易引發(fā)對原作內(nèi)容復制權的侵犯。因此如何適當?shù)匾?guī)定合理的邊界就成為合理使用規(guī)則在協(xié)調(diào)平衡戲仿作品與原作品之間的關系時的重點。

2.戲仿作品構成合理使用的規(guī)則

根據(jù)國外成熟做法,并結合我國的著作權法理論與實務,筆者擬提出如下的戲仿作品成立合理使用保護的認定規(guī)則。

(1)使用的目的必須是出于諷刺性評論。這種批判所指向的對象是原作所表現(xiàn)的主題或者是中心思想。批判的對象不能是原作的創(chuàng)作手法或者是藝術技巧,因為這些內(nèi)容不需要投入獨創(chuàng)性的智力勞動,很難反映作者個性。在一般的合理使用認定中容易得到法律的支持,而且對滑稽模仿成立合理使用的認定意義不大。值得討論的是如果戲仿作品所諷刺的對象是原作中的人物形象或者是角色時,合理使用規(guī)則能否成立。某些作品為了表現(xiàn)自己的核心主旨會采取突出刻畫或者刻意塑造某一人物形象來實現(xiàn)創(chuàng)作目的,在其成為戲仿作品所鞭撻的對象時,對戲仿作品成立合理使用的認定便具有重要的意義。

如果作品中的人物形象可以獲得作品外的著作權保護,那么在戲仿作品對該人物形象進行諷刺性評論時其合理使用的具體認定應該更加嚴格,因為戲仿作品的特征之一就在于針對原作的內(nèi)容進行滑稽模仿,模仿作品必須有所指向,前面已經(jīng)論述的作品的創(chuàng)作手法和技巧由于缺乏獨創(chuàng)性的創(chuàng)作性智力投入,是無法繼續(xù)被解構的最小的部分而無法被戲仿。而人物形象則是傾注了作者的腦力智慧,是作者殫精竭慮的成果,其可以作為反映作品本身特點以及中心思想的載體和媒介,是作者思想感情的外化,同構成作品的其他要素一樣是作品為人們所知曉的實質(zhì)部分,因此是可以被戲仿的。

(2)使用原作的內(nèi)容時必須附加獨創(chuàng)性勞動。戲仿作品要擺脫束縛而獨立于原作及其派生作品就必須在滑稽模仿的過程中附加獨創(chuàng)性勞動。其認定標準在于模仿是否服務于諷刺性評論。因為評論和批判是戲仿作品的生命所在。模仿可以是對創(chuàng)作手法的仿照,比如模仿原作的獨特的敘事風格或者是對原作獨特的修辭方式的仿照,也可以是對現(xiàn)有作品中的人物、情節(jié)設置、故事框架等的模仿,直接照搬前人已經(jīng)積累的能夠反映原作實質(zhì)特征的要素為自己的作品所用。

但是無論是何種模仿要想體現(xiàn)出戲仿作品本身的獨創(chuàng)性就必須緊緊圍繞諷刺性的評論目的進行,例如電影《大話西游》中對主要人物的再塑造,都只是對該人物本身已經(jīng)涵蓋的個性特征進行了局部的放大和夸張,唐三藏的遲疑多慮、做事情婆婆媽媽等性格上的弱點,在影片的處理上沒有給人帶來一種嶄新的獨特感受,雖然受眾同樣可以感受到該作品對該人物的嘲諷,但是不產(chǎn)生徹底顛覆原作精神的藝術效果,因為影片中對唐三藏這個人物的刻畫盡管反映出其性格上有這樣或者那樣的不足和缺陷,但是仍然是將其作為一個正面人物進行塑造,保留了其在原作中的核心特征。

綜合起來,筆者認為認定一種戲仿作品創(chuàng)作的模仿手段具備獨創(chuàng)性,應當以該模仿對原作所表現(xiàn)的主題或者其本質(zhì)特征的再塑造是一種徹底的顛覆和全盤的否定為標準,從而能夠讓一般受眾直接意識到戲仿作品是對原作的諷刺批判。否則僅僅是斷章取義地針對原作的某一個部分進行非針對原作主旨的滑稽模仿,則極其可能構成對原作主題的歪曲和篡改,導致原作的完整性遭到非合理的破壞。

(3)戲仿作品不可以成為原作及其派生作品的市場替代。筆者認為這需要結合特定作品的性質(zhì)來認定,如果某個作品知名度非常高,其中的構成要素已為公眾熟悉,如著名角色、經(jīng)典的故事情節(jié)設計、熟知的音樂旋律和美術構圖等等,則可以推定其潛在的市場價值也會非常高,戲仿作品構成對其市場潛在價值的損害相對容易,那么其更應該受到特定的保護,相反的情形則更應維護戲仿作品者的利益。關于這種對著作權作品的市場影響的具體表現(xiàn),我國學者吳漢東教授指出,關鍵在于有無實質(zhì)性損害的發(fā)生。筆者對此觀點基本表示贊同,但有不同認識,對于使用者而言,通過使用著作權作品而獲得了實質(zhì)性利益,雖然是判斷合理使用與侵權使用的重要標志,但這個標準不能絕對化。在市場化程度高度發(fā)展的今天,很多的評論、時事新聞報道以及學術研究都是帶有濃厚的商業(yè)贏利目的的,以評論業(yè)為例,其采納哪些素材作為評價和出版的對象除了該事物本身的價值之外更多的是關注其經(jīng)評論后帶產(chǎn)生的價值,否則該行業(yè)將無法持續(xù)運作。但是必須強調(diào)的是,具體到戲仿作品對原作市場的消極影響,這里應當把握幾個具體的考慮因素:

第一,這種消極影響的損害是可以避免的,對著作權人而言,如果自己作品中被使用的部分構成的新作品對自身的消極影響是不可避免的,那么這些內(nèi)容就被推定作為公共部分應當為整個社會共同享有,任何人沒有將其據(jù)為己有的特權,同樣的對使用者來說,如果在使用原作的內(nèi)容時可以通過附加獨創(chuàng)性勞動來避免這種消極影響而沒有附加,就應該相應地限制合理使用。

第二,損害的結果是真實的或者存在著發(fā)生實際損害的危險,這在客觀上已經(jīng)表明了使用者的使用缺乏合理性,但由于我國現(xiàn)在著作權人的意識不高,加之作品創(chuàng)作中的誠實信用的低下,筆者認為證明這個因素的舉證責任應當由被告來承擔。

(4)應當區(qū)分純粹的個人使用和商業(yè)性使用。由于現(xiàn)在的評論和批判特別是對既成的作品進行評價已經(jīng)發(fā)展成了一種行業(yè),靠此贏利的現(xiàn)象非常普遍,因此有必要對戲仿作品是否包含商業(yè)性目的進行界定,然后根據(jù)不同的目的對前面所討論的三個要素再進行細化,所要遵循的原則仍然是要保持合理使用的設立初衷,因此非商業(yè)性的個人使用在模仿時所附加的獨創(chuàng)性智力投入的要求標準就要比商業(yè)性的使用在模仿時所必須的附加獨創(chuàng)性勞動的要求要低,理由是對原作的潛在市場的消極影響上兩者的程度不同。

針對上面所論述的關于戲仿作品構成合理使用規(guī)則的討論,筆者認為就目前我國的著作權法關于合理使用的規(guī)定對戲仿作品的規(guī)范還是有所欠缺的,因為我國現(xiàn)行著作權法第22條規(guī)定的合理使用規(guī)則中要求使用者在使用了原作的內(nèi)容后應當指明原作的作者姓名、作品名稱,并且不得侵犯著作權人依照該法享有的其他權利。這在一部分非以文字形式作為載體的作品中是無法實現(xiàn)的,比如建筑作品、音樂作品、美術作品、攝影作品以及戲劇等帶有肢體表演性質(zhì)的作品等等。因此筆者認為,對于戲仿作品而言戲仿者無須明確表明自己的戲仿作品意圖,也不需要在作品完成以后注明其屬于戲仿作品以及被戲仿作品的作品和該作品的創(chuàng)作者,引起糾紛的可以通過訴訟或者仲裁方式加以解決。

[1]劉春田主編.知識產(chǎn)權法[M].北京:中國人民大學出版社,2002.

[2]李明德,許超.著作權法[M].北京:法律出版社,2003.

[3]吳漢東.著作權合理使用制度研究[M].北京:中國政法大學出版社,1996.

[4]吳漢東,胡開忠.無形財產(chǎn)權制度研究[M].北京:法律出版社,2001.

[5]李響.美國版權法:原則、案例及材料[M].北京:中國政法大學出版社,2004.

[6]吳漢東、曹新明等.西方諸國著作權制度研究[M].北京:中國政法大學出版社,1998.

[7]吳漢東主編.知識產(chǎn)權法學[M].北京:北京大學出版社,2002.

Protection of Parody’s Copyright

XU Xiang

(China University of Political and Law,Beijing 100088 China)

Parody may inf ringe the copyright,since it uses the original elements or contents as the imitating target inevitably.To protect the parody’s existence,to encourage creating,it needs to draf t some proper reasonable rules in coordinating the conflicting relationship between the two.Meanwhile,under the background of the well-developed IT technology,it is also necessary to restrict the f air use rules,which are p romoted by parody.

parody;cop yright;f air use;restrict

.OF523.1

A

1673-582X(2010)01-0102-06

2009-09-20

徐翔(1984-),男,天津市人,中國政法大學民商經(jīng)濟法學院08級民商法學碩士研究生,主要從事民商法學研究。