許光玉，龍玉蘭

（廣東海建律師事務所，廣東廣州 510627）

水域污染損害有關(guān)監(jiān)測及評估鑒定問題＊①

許光玉，龍玉蘭

（廣東海建律師事務所，廣東廣州 510627）

針對油污對海洋環(huán)境造成的生態(tài)損害和漁業(yè)資源損失索賠的實務問題，采用法定監(jiān)測機構(gòu)作出專業(yè)監(jiān)測評估報告，為損害索賠提供技術(shù)依據(jù)的方法，從監(jiān)測報告的特性、內(nèi)容及其監(jiān)測的方法，分析得出專業(yè)監(jiān)測報告屬于民事訴訟證據(jù)中的“鑒定結(jié)論”，應當作為認定損害的依據(jù)，并提出漁業(yè)主管部門對漁業(yè)資源損害的調(diào)查權(quán)和代表國家行使?jié)O業(yè)資源損失的索賠權(quán)并存時并無利害關(guān)系的觀點。

溢油污染；生態(tài)損害；漁業(yè)資源損失；監(jiān)測評估；恢復措施

油污染事故的發(fā)生，損害海洋生態(tài)環(huán)境及其服務功能，影響海洋功能區(qū)的正常使用，造成的損害是多方面的，這是不爭的事實。但由于中國目前在海洋資源的開發(fā)利用方面還比較落后，油污染對海洋自然資源的損害主要表現(xiàn)為對海洋生態(tài)和海洋漁業(yè)資源的損害。

損害的發(fā)生勢必導致索賠。污染受害人需要舉證證明加害人實施了污染行為，以及受害人因污染所受到的損害，這是索賠的舉證重點。污染的具體損害情況主要由環(huán)境資源專家經(jīng)過廣泛調(diào)查作出評估結(jié)論加以確定。監(jiān)測鑒定所需最基本的信息應建立在對當?shù)刈匀毁Y源的了解，需要有完整的基礎(chǔ)生態(tài)數(shù)據(jù)的收集、整理與建置。

在中國，海洋漁業(yè)專家對污染事故進行調(diào)查所作評估結(jié)論，通常以調(diào)查評估報告的形式出現(xiàn)，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》（簡稱《民事訴訟法》）的規(guī)定，調(diào)查報告屬于證據(jù)中的鑒定結(jié)論，必須符合法律對鑒定結(jié)論的形式要求?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第29條規(guī)定：“審判人員對鑒定人出具的鑒定書，應當審查是否具有下列內(nèi)容：（1）委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容；（2）委托鑒定的材料；（3）鑒定的依據(jù)及使用的科學技術(shù)手段；（4）對鑒定過程的說明；（5）明確的鑒定結(jié)論；（7）對鑒定人鑒定資格的說明；（8）鑒定人員及鑒定機構(gòu)簽名蓋章?！钡?9條規(guī)定：“鑒定人應當出庭接受當事人質(zhì)詢。鑒定人確因特殊原因無法出庭的，經(jīng)人民法院準許，可以書面答復當事人的質(zhì)詢?！?/p>

一、監(jiān)測報告的主要內(nèi)容

監(jiān)測評估就是通過收集歷史資料、現(xiàn)場調(diào)查，確定該次海洋溢油損害的對象、范圍和程度，進行損害鑒定工作，為該次溢油事故的調(diào)查、處理及生態(tài)和漁業(yè)資源的損害費用計算等提供技術(shù)依據(jù)。評估的主要內(nèi)容有生態(tài)損害程度調(diào)查、生態(tài)損害評估、漁業(yè)資源損害評估及恢復費用評估。

（一）生態(tài)損害程度調(diào)查

對油污染造成的生態(tài)損害程度調(diào)查，是開展損害評估的前提與基礎(chǔ)，主要包括溢油事故調(diào)查和海洋環(huán)境要素調(diào)查。其中，溢油事故調(diào)查主要是對溢油影響范圍進行全面調(diào)查，為評估工作提供數(shù)據(jù)支持；海洋環(huán)境要素調(diào)查主要是對海水化學以及海洋敏感區(qū)等進行調(diào)查，查明海洋生物棲息的環(huán)境狀況，其中的水質(zhì)為溢油生態(tài)損害評估調(diào)查的主要項目。

（二）生態(tài)損害評估

對油污染造成的生態(tài)損害評估，主要包括兩個方面的內(nèi)容，即損害對象及程度確定、生態(tài)損失計算。損害對象及程度確定是查明受溢油影響和危害的對象，包括海水質(zhì)量和生態(tài)敏感區(qū)等要素，通過收集有關(guān)資料，分析對比溢油前后上述污染損害對象的變化及程度，為生態(tài)損失評估提供基礎(chǔ)依據(jù)。生態(tài)損失包括生態(tài)服務功能損失、海域環(huán)境容量損失和調(diào)查評估費用等。生態(tài)系統(tǒng)服務功能損失主要表現(xiàn)為海水質(zhì)量受損，依據(jù)《海洋溢油生態(tài)損害評估技術(shù)導則》（HY/T095－2007）所列公式計算；環(huán)境容量損失依據(jù)《海洋溢油生態(tài)損害評估技術(shù)導則》（HY/T095－2007）中規(guī)定的影子工程法進行評估。

（三）漁業(yè)資源損害評估及受損漁業(yè)資源恢復費用評估

油類對海洋生物的危害是多種形式的，如致死效應、生態(tài)效應、生理行為效應、致突致畸效應、異味效應等，可能表現(xiàn)為損壞漁業(yè)水體使用功能，影響漁業(yè)水域內(nèi)的水生生物繁殖、生長或造成該生物死亡、數(shù)量減少以及造成該生物有毒有害物質(zhì)積累、質(zhì)量下降等。

油污染對漁業(yè)資源的損害，包括對天然漁業(yè)資源的損害和受損漁業(yè)資源的恢復費用。對天然漁業(yè)資源的損害評估內(nèi)容有天然漁業(yè)資源現(xiàn)狀調(diào)查和天然漁業(yè)資源經(jīng)濟損失計算。為補充天然漁業(yè)資源幼體、恢復溢油事故海域漁業(yè)資源的生物多樣性、促進漁業(yè)資源和漁業(yè)生態(tài)逐步恢復接近原有水平，可通過人工增殖放流、漁業(yè)保護區(qū)建設(shè)及人工魚礁建設(shè)等人工措施。但是，大部分漁業(yè)資源因無苗種生產(chǎn)，無法采用直接增殖放流的方式進行資源補償，而這些種類是污染海域中的重要組成種類，也是經(jīng)濟價值較高的種類，只能采用價值相近的品種替代評估游泳生物種群恢復費。因此，恢復措施費用包括兩部分：一是可直接增殖放流部分的費用，需要涵蓋已采取的恢復措施發(fā)生的費用和將要繼續(xù)采取恢復措施所需要的預算資金；二是替代種類部分的費用，包括幼體購置、運輸、放流、保護等費用。

二、污染事故監(jiān)測評估

油污染事故漁業(yè)損害評估監(jiān)測屬于應急監(jiān)測和專項調(diào)查，并非一般性常規(guī)監(jiān)測，故不同于一般監(jiān)測。《海洋監(jiān)測規(guī)范》第2部分第5條規(guī)定的應急監(jiān)測是：“在海上發(fā)生有毒有害物資泄放或赤潮等災害緊急事件時，組織反映快速的現(xiàn)場觀測，或在其附近固定站臨時增加觀測次數(shù)。”《海洋監(jiān)測規(guī)范》第5部分第4條規(guī)定：“應急監(jiān)測和專項調(diào)查，根據(jù)監(jiān)測和調(diào)查目的，由項目負責人按上級指定或自行設(shè)計?！?/p>

中國國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局和國家標準化管理委員會聯(lián)合發(fā)布的《漁業(yè)污染事故經(jīng)濟損失計算方法》（國家標準GB/T 21678－2008）規(guī)定了漁業(yè)污染事故經(jīng)濟損失包括直接經(jīng)濟損失和天然漁業(yè)資源恢復費用。該標準適用于漁業(yè)水域受外源污染導致天然漁業(yè)資源、漁業(yè)養(yǎng)殖生物和漁業(yè)生產(chǎn)受損害造成的經(jīng)濟損失評估。該標準規(guī)定的漁業(yè)資源損失量評估方法有直接計算法、比較法、定點采捕法、圍捕統(tǒng)計法、統(tǒng)計推算法、調(diào)查統(tǒng)計法、模擬實驗法、生產(chǎn)效應法、生產(chǎn)統(tǒng)計法、專家評估法和魚卵、仔稚魚評估法共11種方法，并各有其計算公式，可根據(jù)水域類型、污染情況、歷史資料、本底資料和受損生物等綜合情況選擇適用的計算方法。其中，專家評估法適用于天然漁業(yè)水域環(huán)境比較復雜，難以進行現(xiàn)場定量調(diào)查，又無法獲取滿足其他方法所需資料的情形。關(guān)于天然漁業(yè)資源損失恢復費用的估算，該標準規(guī)定，“由于漁業(yè)水域環(huán)境污染、破壞造成天然漁業(yè)資源損害，在計算經(jīng)濟損失時，應考慮天然漁業(yè)資源的恢復費用，原則上不低于直接經(jīng)濟損失額的3倍”。關(guān)于評估費用，該標準也明確規(guī)定，“漁業(yè)污染事故調(diào)查、鑒定、評估等費用，應加入實際賠償費用中”，表明該部分費用也屬于損失范圍。

選擇合適數(shù)量的采樣監(jiān)測點并合理設(shè)置，對海水樣品的采集及分析均應按中國國家標準《海洋監(jiān)測規(guī)范》（GB17378.3－1998，GB17378.4－1998）規(guī)定的方法進行，海水中石油類濃度測定采用紫外分光光度法。關(guān)于不同監(jiān)測部門對同一污染作出不同的監(jiān)測數(shù)據(jù)的問題。兩個監(jiān)測單位的監(jiān)測數(shù)據(jù)有差別是正常的。宏觀上，兩個單位在同一海域布站的位置、監(jiān)測時間、所用儀器不同，其結(jié)果也就有差別。在具體操作上，由于表層的水深范圍是0.1m～1m之間，同是表層水樣，取樣時具體深度不一樣，其分析結(jié)果也不同。

經(jīng)修改后于2010年3月1日施行的《防治船舶污染海洋管理條例》第47條規(guī)定：“事故調(diào)查處理需要委托有關(guān)機構(gòu)進行技術(shù)鑒定或者檢驗、檢測的，應當委托國務院交通運輸主管部門認定的機構(gòu)進行?！备鶕?jù)所評估的損失金額大小，對監(jiān)測機構(gòu)還有相應要求，《漁業(yè)污染事故調(diào)查鑒定資格管理辦法》第5條規(guī)定：“《鑒定資格證書》的適用范圍：持有甲級《鑒定資格證書》的單位，可承擔指定區(qū)域內(nèi)和有調(diào)查處理權(quán)機構(gòu)臨時委托的各種漁業(yè)污染事故鑒定和涉外漁業(yè)污染事故。持有乙級《鑒定資格證書》的單位，可承擔指定區(qū)域內(nèi)和有調(diào)查處理權(quán)機構(gòu)臨時委托的經(jīng)濟損失在1000萬元以下的漁業(yè)污染事故鑒定。持有丙級《資格證書》的單位，可承擔指定區(qū)域內(nèi)和有調(diào)查處理權(quán)機構(gòu)臨時委托的經(jīng)濟損失在100萬元以下的漁業(yè)污染事故鑒定。對各種漁業(yè)污染事故的調(diào)查鑒定，采取就近調(diào)查、從速取證原則，對調(diào)查后發(fā)現(xiàn)損失數(shù)額較大、超出規(guī)定權(quán)限范圍內(nèi)的事故經(jīng)委托方同意后，應迅速移交具有相應鑒定資格的單位。”國家海洋局南海環(huán)境監(jiān)測中心具有生態(tài)環(huán)境監(jiān)測資質(zhì)，但不具備漁業(yè)水域污染事故調(diào)查評估的資格，能否進行漁業(yè)水域污染事故調(diào)查，尚存爭議。實踐中，該監(jiān)測中心與其他具有漁業(yè)水域污染事故調(diào)查評估資格單位合作，由該監(jiān)測中心負責對生態(tài)環(huán)境作出監(jiān)測評估。

從事環(huán)境監(jiān)測的機構(gòu)使用的計量器具要經(jīng)過強制檢定?！吨腥A人民共和國計量法》第9條規(guī)定：“縣級以上人民政府計量行政部門對社會公用計量標準器具，部門和企業(yè)、事業(yè)單位使用的最高計量標準器具以及用于貿(mào)易結(jié)算、安全保護、醫(yī)療衛(wèi)生、環(huán)境監(jiān)測方面的列入強制檢定目錄的工作計量器具，實行強制檢定。未按照規(guī)定申請檢定或者檢定不合格的，不得使用。實行強制檢定的工作計量器具的目錄和管理辦法，由國務院制定。”根據(jù)中國《強制檢定的工作計量器具明細目錄》規(guī)定，從事環(huán)境監(jiān)測的機構(gòu)使用的計量器具，如分光光度計（包括可見光分光光度計、紫外分光光度計、紅外分光光度計、熒光分光光度計、原子吸收分光光度計）、水質(zhì)污染監(jiān)測儀（包括水質(zhì)監(jiān)測儀、水質(zhì)綜合分析儀、測氰儀、溶氧測定儀）等要經(jīng)過強制檢定。所以，作為索賠方的原告應當提供計量主管部門對監(jiān)測所用計量器具作出的《質(zhì)量認定書》，否則將因無法判斷《檢驗報告》中提供的數(shù)據(jù)是否準確而引起質(zhì)疑。

實踐中，常常發(fā)生最高人民法院或司法部門批準設(shè)立的司法鑒定中心、中國科學院、國家海洋局設(shè)立的監(jiān)測研究部門對專家監(jiān)測報告進行鑒定，對此應如何認定？事實上，這種鑒定應當屬于一種對證據(jù)的評判。如果鑒定人員沒有到過污染事故現(xiàn)場，不了解污染事故現(xiàn)場的真實情況，沒有對事故海域的環(huán)境進行實地監(jiān)測，沒有作過調(diào)查，不可能對溢油事故造成的污染程度和損害情況作出客觀的評判。假如司法鑒定中心是在聽取了雙方庭審質(zhì)證、研究了雙方證據(jù)提供的數(shù)據(jù)，并且進行過實地調(diào)查后作出評判，則另當別論。

三、漁業(yè)主管部門對漁業(yè)資源損害的調(diào)查權(quán)和索賠權(quán)并存而產(chǎn)生的利害關(guān)系問題

《中華人民共和國漁業(yè)法實施細則》第27條規(guī)定：“各級漁業(yè)行政主管部門，應當對漁業(yè)水域情況進行監(jiān)測，漁業(yè)環(huán)境保護監(jiān)測網(wǎng)，應當納入全國環(huán)境監(jiān)測網(wǎng)絡(luò)。因污染造成漁業(yè)損失的，應當由漁政漁港監(jiān)督管理部門協(xié)同環(huán)保部門調(diào)查處理?！薄稄V東省漁業(yè)管理條例》第36條規(guī)定：“縣級以上人民政府漁業(yè)行政主管部門建立的漁業(yè)環(huán)境監(jiān)測站，納入全省環(huán)境監(jiān)測網(wǎng)絡(luò)。其監(jiān)測數(shù)據(jù)，可以作為處理漁業(yè)水域污染事故的依據(jù)。”《漁業(yè)水域污染事故調(diào)查處理程序規(guī)定》第15條第1款規(guī)定：“漁業(yè)環(huán)境監(jiān)測站出具的監(jiān)測數(shù)據(jù)、鑒定結(jié)論或其他具備資格的有關(guān)單位出具的鑒定證明是主管機構(gòu)處理污染事故的依據(jù)。”

上述規(guī)定表明，海洋與漁業(yè)環(huán)境監(jiān)測部門是法律授權(quán)的專業(yè)職能部門，有海洋漁業(yè)資源的專家或者專業(yè)人員，取得國家主管部門對其具有漁業(yè)水域污染事故調(diào)查評估的資格認可，如農(nóng)業(yè)部黃渤海區(qū)漁業(yè)生態(tài)環(huán)境監(jiān)測中心、廣東省海洋與漁業(yè)環(huán)境監(jiān)測站。其中，廣東省海洋與漁業(yè)環(huán)境監(jiān)測中心經(jīng)國家農(nóng)業(yè)部認證，獲取由中華人民共和國漁政漁港監(jiān)督管理局漁業(yè)污染事故調(diào)查鑒定甲級資格證書單位（取得該甲級證書的全國僅有幾個單位，廣東省只有兩個單位，分別是廣東省海洋與漁業(yè)環(huán)境監(jiān)測中心和中國水產(chǎn)科學研究院南海水產(chǎn)研究所），具有高級專業(yè)技術(shù)水平。除了根據(jù)《中華人民共和國海洋環(huán)境保護法》《防止船舶污染海域管理條例》等法律法規(guī)外，監(jiān)測單位還以中國《海洋調(diào)查規(guī)范》《海洋監(jiān)測規(guī)范》《海洋溢油生態(tài)損害評估技術(shù)導則》（HY/T 095－2007）以及《漁業(yè)水質(zhì)標準》《水域污染事故漁業(yè)損失計算方法規(guī)定》等作為技術(shù)依據(jù)，根據(jù)國家法定的規(guī)范和標準，對海洋污染調(diào)查、監(jiān)測，根據(jù)調(diào)查材料、監(jiān)測數(shù)據(jù)作出監(jiān)測報告，論證污染事故造成漁業(yè)資源損害的情況，監(jiān)測報告應作為確定污染損害的依據(jù)，除非當事人有足夠證據(jù)否定監(jiān)測報告的內(nèi)容。

監(jiān)測部門是獨立的法人機構(gòu)，是法律授權(quán)的專業(yè)部門，依法獨立進行監(jiān)測調(diào)查。各自依法履行自己的職責，利害關(guān)系無從談起。

四、專業(yè)人員以個人名義出具調(diào)查監(jiān)測報告屬于證人證言

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第29條規(guī)定，鑒定結(jié)論應當具有的內(nèi)容包括：委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容，委托鑒定的材料，鑒定的依據(jù)及使用的科學技術(shù)手段，對鑒定過程的說明，明確的鑒定結(jié)論，對鑒定人鑒定資格的說明，鑒定人員及鑒定機構(gòu)簽名蓋章。表明中國法律要求專業(yè)鑒定人在鑒定機構(gòu)執(zhí)業(yè)，由鑒定機構(gòu)出具報告，不同于英美法系國家承認個人的專家報告。所以，專業(yè)人員以個人名義出具調(diào)查監(jiān)測報告不符合鑒定結(jié)論的法定要求，不屬于《民事訴訟法》規(guī)定的七類證據(jù)（書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄）中的鑒定結(jié)論，而是其中的證人證言。

五、關(guān)于“油指紋”鑒定

當污染源距離損害場所較遠，而無相應證據(jù)予以證明時，為了索賠損失的需要，采用“油指紋”鑒定方法，通過對油類作GCMS，以檢驗采樣監(jiān)測點的油類和漏油點的油類是否一致。這是確定船舶溢油事故污染源的重要的科技手段之一。

油品各具明顯不同的化學特征，其光譜、色譜圖不同，且因制造、儲存、運輸、使用環(huán)節(jié)不同而增加了油品光譜、色譜圖的復雜性。因油品光譜、色譜圖的復雜性，如同人類指紋一樣，具有唯一性，故人們把油品的光譜、色譜圖稱為“油指紋”。就燃料油而言，兩艘船舶即使是在同一地點加同一油品，由于船舶自身情況的千差萬別，其油箱內(nèi)油的“油指紋”也不相同。機艙艙底油污水的構(gòu)成極其復雜，混合了船機油、液壓油、生活污水等液體形成，因此不會出現(xiàn)兩種完全相同的艙底油。

鑒定實驗室利用符合IMO溢油源鑒定標準的熒光光譜儀、液相色譜儀、氣相色譜－質(zhì)譜聯(lián)用儀等先進儀器，采用科學方法，對送檢的各種嫌疑溢油源的油樣和海上溢油進行分析，并將檢驗出的“油指紋”特征與污染水域環(huán)境的溢油的“油指紋”進行比對，得出鑒定結(jié)論，從而為判定污染源提供證據(jù)。

GCMS采用的是色譜－質(zhì)譜聯(lián)用鑒定，而不像紫光只鑒定海水中的含油量。

正確地保存樣品，可有效防止油指紋的改變，為得出正確鑒定結(jié)論打下良好基礎(chǔ)?！吨腥A人民共和國海事局水上油污染事故調(diào)查油樣品取樣程序規(guī)定》第七章和第八章對油樣品的保存和監(jiān)管作出了原則規(guī)定。

至于多船漏油混合在一起，既無法鑒定污染源，也不必作GCMS，因為公約規(guī)定了無法合理分開的損害，由責任人承擔連帶責任。

六、結(jié)語

綜上所述，油污染造成生態(tài)損害和漁業(yè)資源損失，受害方在索賠時需要對污染事實的存在和所受到的損害予以舉證。特殊情況下，受害人須對油類作“油指紋”鑒定以確定確定污染源。在索賠損失中，舉證焦點在于損失的量化，應由法律授權(quán)的、對應不同損失金額具備相應資格的海洋與漁業(yè)環(huán)境監(jiān)測部門依據(jù)法定規(guī)范和標準，調(diào)查、監(jiān)測海洋污染，并根據(jù)所形成的材料和數(shù)據(jù)，作出監(jiān)測報告，論證損害情況，作為確定污染損害的依據(jù)。

Monitoring and evaluation of the loss and damage caused by oil pollution

XU Guang－yu，LONG Yu－lan
（GUANG YU ＆CO.，Guangzhou 510627，China）

The article aims at the disputed practical problems of how to ascertain fishery losses and ocean environmental and ecological damage resulting from oil leakage，tries to find the solution by entrusting legal qualified surveyor to make a professional monitoring and evaluation report which could be the authentic evidence for the above－mentioned losses and damages.The article analyzes and clarifies why the monitoring and evaluation report issued by the legal qualified surveyor is the“expert conclusions”as stated in Civil Procedure Law of the People’s Republic of China and should be the legal and effective evidence according to the report’s characteristics，contents and its way of monitoring and evaluation.The article also advocates that the right owned by fishery bureau and departments to investigate the fishery loss causing by oil pollution and the right for fishery bureau and departments to claim for fishery loss exist for the same time and have no conflict with each other.

oil pollution；environmental damage；fishery loss；monitoring and evaluation；recovery measures

DF961.9

A

1003－7659－（2010）04－0047－04

許光玉，龍玉蘭.水域污染損害有關(guān)監(jiān)測及評估鑒定問題［J］.中國海商法年刊，2010，21（4）：47－50

2010－10－08

許光玉（1957－），男，廣東湛江人，廣東海建律師事務所主任、律師，E－mail：xuguangyu＠gyuco.com；

龍玉蘭（1966－），女，湖南漣源人，廣東海建律師事務所副主任、律師，E－mail：longyulan＠gyuco.com。

① 本文系中國律師2010年海商法國際研討會優(yōu)秀論文評選活動獲獎論文（優(yōu)秀獎）。