[摘 要] 本論文在對獨立董事制度現(xiàn)狀作具體深入的描述后，認為在上市公司中獨立董事并沒起到顯著的改善公司治理從而提高公司績效的作用。然而，獨立董事制度的推行是改善公司治理結(jié)構(gòu)的一個比較可行的辦法，針對目前在中國的上市公司中效果不明顯的問題，筆者在深入分析其原因的前提下，提出了完善中國上市公司獨立董事制度的可行性建議。

[關(guān)鍵詞] 獨立董事 制度 對策

隨著近幾年來對股市規(guī)范力度的加強，一大批上市公司的問題逐漸暴露了出來，再加上一些改制的國企依然存在著嚴(yán)重的激勵不足和約束乏力，導(dǎo)致了內(nèi)部人控制，嚴(yán)重損害了國家和股民的利益，如何加強企業(yè)的內(nèi)部權(quán)力監(jiān)控與約束，防止內(nèi)部人控制和大股東專權(quán)，成為談?wù)摰慕裹c，而其中談得最多的是需不需要引進獨立董事制度，以及如何實現(xiàn)獨立董事的制約作用。自中國證監(jiān)會2001年8月發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，我國獨立董事制度的建設(shè)已步入了一個新的階段，獨立董事在中國上市公司的建立有了制度基礎(chǔ)。如何發(fā)揮獨立董事的作用，發(fā)揮什么樣的作用是值得推敲的問題。

一、中國上市公司獨立董事制度失效原因分析

1.獨立董事難以擺脫主要股東影響，缺乏應(yīng)有的獨立性

獨立性是有效監(jiān)督的前提。獨立董事應(yīng)當(dāng)獨立履行職責(zé)，不受上市公司、實際控制人、或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。如果說獨立董事是作為公司整體利益的代表進入董事會，以主要股東及派出的董事，高級管理人員及其他在上市公司中代表主要股東利益者為主要監(jiān)督對象，那就不應(yīng)由被監(jiān)督者來選擇或決定監(jiān)督者的候選人，否則我們就不能指望選舉出的獨立董事發(fā)揮其應(yīng)有的監(jiān)督作用。

2.獨立董事無足夠能力發(fā)揮監(jiān)督職能

(1)獨立董事人數(shù)少、比例低，難以形成制約力量。我國上市公司中獨立董事人數(shù)居于劣勢，在董事會中所占的比例較低，難以形成一股對大股東代表和執(zhí)行董事的制衡力量。

(2)獨立董事時間經(jīng)驗有限，獲取的信息不完全，難以做到監(jiān)督到位。目前我國獨立董事多由經(jīng)濟學(xué)、法學(xué)教授等擔(dān)任，其對公司經(jīng)營、財務(wù)的敏感性不能不令人懷疑，也很難對公司經(jīng)營提出專業(yè)性意見。加上獨立董事可在五家上市公司同時兼任(據(jù)《指導(dǎo)意見》第1條規(guī)定)，其只能投入相當(dāng)有限的時間和精力到所服務(wù)的公司，無法及時接觸到公司正在發(fā)生的情況，其在獲取公司經(jīng)營信息的渠道上就必須依賴于執(zhí)行董事和管理層的介紹和相關(guān)記錄。

3.獨立董事缺乏責(zé)任、權(quán)力與利益機制敦促其行使監(jiān)督權(quán)

權(quán)責(zé)一致是獨立董事發(fā)揮作用的動力。我國《指導(dǎo)意見》中除原則規(guī)定“獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務(wù)”之外，未對獨立董事的責(zé)任予以明晰。這一方面使得獨立董事為避免與執(zhí)行董事、經(jīng)理產(chǎn)生直接沖突的麻煩而怠于行使監(jiān)督權(quán);另一方面也為其提供了濫用監(jiān)督權(quán)的空間。應(yīng)當(dāng)說，獨立董事監(jiān)督權(quán)是一項權(quán)力，同時也是一項不得放棄的義務(wù)，缺乏責(zé)任約束機制將使獨立董事制度很難達到預(yù)期的效果。

4.獨立董事與監(jiān)事會監(jiān)督職能共享影響監(jiān)督效能

首先，二者都將對公司財務(wù)的檢查監(jiān)督作為核心內(nèi)容。其次，二者都有權(quán)監(jiān)督董事、經(jīng)理的違法行為。最后，二者均有權(quán)提議召開臨時股東大會。從證監(jiān)會的《指導(dǎo)意見》來看，在我國上市公司引入獨立董事制度后，如何做好獨立董事與監(jiān)事會監(jiān)督職能的定位區(qū)隔及其協(xié)調(diào)問題只字末提，而現(xiàn)行的《公司法》對此更是滯后。因此在上市公司實施獨立董事的制度后，我國的上市公司監(jiān)事會很可能會落入要么無事可干，要么不知道干什么、如何干的尷尬處境，繼而與獨立董事發(fā)生監(jiān)督職能上的重疊與沖突。

二、完善中國上市公司獨立董事制度的對策

1.獨立董事行權(quán)資格問題，獨立董事如何真正獨立的問題

(1)從獨立董事的推選上保證其“獨立性”。獨立董事是作為公司整體利益和廣大中小股東利益的代表進入董事會，但實際上獨立董事由誰來提名，如何選舉產(chǎn)生，將決定著他將代表誰的利益。筆者建議按照以下方法推選獨立董事：由于我國相當(dāng)部分的上市公司都存在國有股一股獨大的問題，所以排除排名前三名的股東之選舉權(quán)，由其他股東實行獨立董事的差額選舉，并建立一個由上屆獨立董事占多數(shù)成員組成的獨立董事任命、提拔委員會。這樣，從推選上保證了獨立董事不被大股東操縱，從而保證其獨立性。

(2)從獨立董事的數(shù)量上保證其“獨立性”。關(guān)于獨立董事的數(shù)量問題，有學(xué)者做過專門的研究，結(jié)論是：獨立董事的數(shù)量和在董事會中的比例并非越大越好，而是一種曲線效果（陳宏輝，賈生華，2002）。但是目前來看我國上市公司中的獨立董事比例還是過小，影響到其獨立性的發(fā)揮。因此，應(yīng)當(dāng)在《指導(dǎo)意見》規(guī)定的基礎(chǔ)上，較大幅度地提高我國獨立董事的比例。

(3)賦予獨立董事相應(yīng)權(quán)利以明確其行權(quán)的資格性，從而確保其“獨立性”。這包括兩方面的內(nèi)容：一方面，處理好與監(jiān)事會的關(guān)系和分工。筆者認為，我們可以考慮將獨立董事的功能界定為對內(nèi)部董事和經(jīng)理人員業(yè)務(wù)行為的妥當(dāng)性進行監(jiān)督，監(jiān)事會應(yīng)對其行為的合法性進行監(jiān)督；就公司的財務(wù)審核和控制方面與監(jiān)事會進行協(xié)作，獨立董事不能享有獨立的財務(wù)監(jiān)督權(quán)。另一方面，明確獨立董事的權(quán)利。筆者認為獨立董事應(yīng)當(dāng)至少享有：要求企業(yè)充分信息披露的權(quán)力、要求其他董事在決策過程中遵守各項法規(guī)的權(quán)力、特別否決權(quán)、要求企業(yè)設(shè)立程序或者由獨立董事自行制定程序的權(quán)利、特別申明權(quán)和獲取報酬權(quán)等基本權(quán)利。

(4)實行獨立董事的間接薪酬制度，以保證其“獨立性”為了解決這個問題，筆者建議建立獨立董事的間接薪酬制度。即其勞動報酬不從公司直接領(lǐng)取，而由非贏利的自律性中介行業(yè)組織根據(jù)一定的規(guī)章發(fā)放給獨立董事的一種薪酬制度。這首先要求建立信用中介組織，比如證券業(yè)協(xié)會下設(shè)非盈利自律性組織獨立董事協(xié)會等，培育獨立董事人才市場，由公司向協(xié)會報告獨立董事的新酬預(yù)算，協(xié)會向公司收取年費，獨立董事從協(xié)會領(lǐng)取各類報酬的方式進行。

(5)嚴(yán)格獨立董事任職的專業(yè)資格，以保證其有能力“獨立”。根據(jù)中國證監(jiān)會的指導(dǎo)意見，上市公司董事會成員中，應(yīng)當(dāng)有三分之一以上為獨立董事。從對獨立董事的專業(yè)資格及能力要求來看，目前，我國缺乏大量合格的獨立董事人才。目前我國的獨立董事多為兼職的非專業(yè)人士，難以擔(dān)當(dāng)重任。

通過以上五個方面的有關(guān)獨立董事“獨立性”的設(shè)計，筆者相信，我國的獨立董事制度已經(jīng)解決了行權(quán)資格的命題。

2.獨立董事的行權(quán)意愿問題，也即其激勵問題

對獨立董事的激勵不僅應(yīng)來自其法定的職責(zé)、工作的成熟感與榮譽感等，也必須來自合理的薪酬。國際上有關(guān)獨立董事報酬問題有兩種觀點:一種觀點認為不應(yīng)取酬，只有這樣才能保持其獨立性;另一種觀點認為應(yīng)該取得報酬。筆者認為，利益趨向是人的本性，在目前我國引入獨立董事制度工作中，對獨立董事的激勵，既要考慮獨立董事與公司的無重大利益關(guān)系，又要做到職責(zé)相稱，利益相符，本著責(zé)權(quán)利一致的原則，使獨立董事的工作與其成果具有一定的關(guān)聯(lián)性，調(diào)動獨立董事工作的積極性，真正發(fā)揮獨立董事的作用。

進一步的完善獨立董事制度的研究設(shè)計是解決獨立董事有效行權(quán)的信息約束和時間約束問題以及有效性的持久保持問題。筆者建議：以法律法規(guī)或行政規(guī)章的方式規(guī)定：第一，獨立董事有信息獲取的權(quán)利，當(dāng)該權(quán)利行使不暢時，獨立董事有權(quán)在上市公司公告中出具保留意見或否定意見并加以說明。第二，為了獨立董事能真正參與到公司治理中發(fā)揮積極有效的作用，建議對獨立董事的基本工作量和時間加以明確規(guī)定。第三，為保證其獨立性，規(guī)定獨立董事任期屆滿不得連任，并不可到關(guān)聯(lián)公司繼任等。

綜上所述，筆者認為完善我國上市公司的獨立董事制度，關(guān)鍵是要保證獨立董事獨立性，可從獨立董事的推選機制、人數(shù)比例、職權(quán)范圍等方面加以保證，而建立注冊獨立董事制度是完善獨立董事制一個行之有效的辦法。

三、結(jié)語

本文在對獨立董事制度作分析的基礎(chǔ)上得出，我國上市公司的獨立董事制度的有效性不明顯，分析其原因，針對存在的問題分別從獨立董事行權(quán)資格問題和行權(quán)意愿問題兩個方面入手提出獨立董事制度的機制設(shè)計思路和相應(yīng)的對策建議。希望通過對完善我國上市公司的獨立董事制度的建議，能對獨立董事制度在我國發(fā)揮積極有效作用有一定借鑒意義。

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