李曉暉

投資架構(gòu)的設(shè)計,需要從投資東道國、投資母國及第三國的稅務(wù)規(guī)定、國際稅收協(xié)定、外匯與商業(yè)運作等方面進行考慮,以在“直接投資架構(gòu)”與“間接投資架構(gòu)”之間作出恰當(dāng)選擇

在上期《金融實務(wù)》中,我們談到了中國企業(yè)海外投資的不同框架,并指出,投資架構(gòu)的設(shè)計,需要從投資東道國、投資母國及第三國的稅務(wù)規(guī)定、國際稅收協(xié)定、外匯與商業(yè)運作等方面進行考慮,以在“直接投資架構(gòu)”與“間接投資架構(gòu)”之間作出恰當(dāng)選擇。

根據(jù)我們的經(jīng)驗,除了上篇提到的投資東道國對股息匯出及股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的預(yù)提稅稅負,中國企業(yè)在設(shè)計投資框架時,還需要考慮以下這些重要的稅務(wù)事項。

稅收協(xié)定降稅優(yōu)惠

目前在國際稅收實踐上,很多國家之間簽訂了稅收協(xié)定,針對跨境的股息和資本利得達成較優(yōu)惠的稅收分配規(guī)定,起到相互鼓勵資本流動與投資的目的。根據(jù)稅收協(xié)定,兩國間發(fā)生的股息分配或轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得的跨國獲取,在收入來源國可享受減低稅率征稅的優(yōu)惠待遇。

例如,根據(jù)中國與美國的稅收協(xié)定,美國子公司向中國母公司匯出股息,只需在美國繳納10%的預(yù)提所得稅,遠遠低于沒有稅收協(xié)定時的30%預(yù)提所得稅。而根據(jù)荷蘭、瑞士等歐洲國家與美國簽訂的稅收協(xié)定,美國子公司將股息匯出到荷蘭或瑞士母公司,如果滿足一定條件,則無需在美國繳納預(yù)提所得稅。

因此,海外投資架構(gòu)設(shè)計的另一個出發(fā)點,就是分析投資母國(中國)、投資東道國以及相關(guān)第三國(地)的稅收協(xié)定網(wǎng)絡(luò),比較直接投資與間接投資(利用第三國或地區(qū)與投資東道國的優(yōu)惠稅收協(xié)定,設(shè)立中間控股公司)的稅務(wù)效益,確定整體稅負最低的投資架構(gòu)。

以中國企業(yè)到美國投資為例:

在直接投資架構(gòu)下,美國向中國企業(yè)匯回股息,需要預(yù)提10%的所得稅。

在間接投資架構(gòu)下,根據(jù)美國與盧森堡的稅收協(xié)定,美國公司向盧森堡公司匯回股息,最低只需要繳納5%的預(yù)提所得稅。盧森堡對滿足一定條件的股息收入不征收所得稅,根據(jù)盧森堡與香港的稅收安排,從盧森堡向香港匯回股息也不需要繳納盧森堡的預(yù)提所得稅。

此外,香港只就來源于香港的收入征收利得稅,而不對股息收入征稅,也不對股息匯出征收預(yù)提稅。盡管中國內(nèi)地企業(yè)收到香港匯回的股息需要繳納所得稅,但在境外已經(jīng)繳納的所得稅可以獲得一定抵免,而且如果內(nèi)地企業(yè)將利潤保留在香港進行海外再投資,還可以遞延股息匯回的所得稅稅負。

企業(yè)所得稅法約束

中國《企業(yè)所得稅法》的規(guī)定,對于海外投資的架構(gòu)設(shè)計會產(chǎn)生重大的影響。

根據(jù)中國稅法規(guī)定,由于從事海外投資的中國母公司屬于中國“居民企業(yè)”,需要就全球收入(包括海外投資取得的股息和資本利得),繳納25%企業(yè)所得稅。

同時,根據(jù)中國《企業(yè)所得稅法》關(guān)于境外所得稅抵免的規(guī)定,中國企業(yè)取得境外的股息、紅利等權(quán)益性投資收益以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得,該項所得在境外實際繳納的所得稅可以在一定限額內(nèi),按照“分國不分項”的原則,抵免其中國企業(yè)所得稅。

因此,在直接投資方式下,中國企業(yè)從境外被投資企業(yè)取得的股息收入,需要在當(dāng)年計入中國企業(yè)的應(yīng)納稅所得額,繳納企業(yè)所得稅;如果未來中國企業(yè)退出該投資,則需要在轉(zhuǎn)讓被投資企業(yè)股權(quán)的當(dāng)年,就資本利得繳納中國企業(yè)所得稅。同時,該股息和資本利得在境外繳納的所得稅,可以在一定限額內(nèi)抵免中國企業(yè)所得稅。由于中國的企業(yè)所得稅稅率較高,因此,從整體稅負以及納稅時間上來看,采用直接投資的方式會產(chǎn)生比較重的稅務(wù)負擔(dān)。

在間接投資的方式下,未來被投資企業(yè)分配的股息,可以暫時保留在海外低稅率國家或地區(qū)的中間控股公司,暫時不分配到中國母公司,并且如果在“合理商業(yè)目的”的前提下,中國母公司可以在中間控股公司的層面上,將該股息再用于其他海外項目的投資,從而在一定程度上實現(xiàn)資金高效利用、遞延中國稅納稅義務(wù)的效果。在投資東道國所得稅稅率低于中國企業(yè)所得稅稅率的情況下,上述方法可以有效改善集團現(xiàn)金流、降低整體稅負。

需要注意的是,中國企業(yè)還應(yīng)證明,其投資設(shè)立的海外公司的實際管理控制機構(gòu)在中國境外,從而減少海外公司構(gòu)成中國居民企業(yè)的風(fēng)險。例如,中國企業(yè)應(yīng)向海外公司派駐人員進行管理,將其高層管理中心設(shè)在中國境外;在境外制定關(guān)鍵性決策和相關(guān)董事會決議;公司簽章、會計記錄及賬簿也應(yīng)在中國境外保管;擔(dān)任外國公司董事和高層管理人員的人士,還應(yīng)避免其成為中國稅收居民。

另外,海外投資架構(gòu)的設(shè)計,還需要注意新企業(yè)所得稅法中“一般反避稅條款”的規(guī)定:“企業(yè)實施其他不具有合理商業(yè)目的安排而減少其應(yīng)納稅收入或者所得額的,稅務(wù)機關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整?！?/p>

據(jù)我們了解,若出現(xiàn)以下情況,很可能成為一般反避稅的調(diào)查對象:濫用稅收優(yōu)惠;濫用稅收協(xié)定;濫用組織結(jié)構(gòu);與避稅地公司頻繁業(yè)務(wù)往來;以及不具有合理商業(yè)目的的其他商業(yè)安排。中國企業(yè)在行使投資控股的職能之外,可考慮從事一些實際的經(jīng)營管理活動,以使控股公司具有實質(zhì)的商業(yè)目的。

“受控外國公司”風(fēng)險

根據(jù)中國《企業(yè)所得稅法》中關(guān)于“受控外國公司”的規(guī)定,由中國居民企業(yè)單獨控制的、或與中國居民共同控制的、設(shè)立在實際稅負低于12.5%的國家(地區(qū))的企業(yè),并非由于合理的經(jīng)營需要而對利潤不作分配或者減少分配的,上述利潤中應(yīng)歸屬于該中國居民企業(yè)的部分,應(yīng)當(dāng)計入該居民企業(yè)的當(dāng)期收入,繳納企業(yè)所得稅。

《企業(yè)所得稅法》的“實施細則”對上述規(guī)定中的“控制”加以明確,意指居民企業(yè)或者中國居民直接或者間接單一持有外國企業(yè)10%以上有表決權(quán)股份,且由其共同持有該外國企業(yè)50%以上股份,或者居民企業(yè)和中國居民持股比例雖沒有達到上述標(biāo)準(zhǔn),但在股份、資金、經(jīng)營、購銷等方面對該外國企業(yè)構(gòu)成實質(zhì)控制。

因此,海外投資架構(gòu)的設(shè)計還需要考慮中國企業(yè)設(shè)立的海外企業(yè)(尤其是中間控股公司)所在地的實際稅負是否低于12.5%,以及將利潤(例如股息和資本利得)保留在該公司的做法是否具有“合理的經(jīng)營需要”。

中國《企業(yè)所得稅法》并未對“合理的經(jīng)營需要”進行明確定義。在實踐中,如果中國企業(yè)將其在海外低稅率地區(qū)設(shè)立的中間控股公司定位為某一地區(qū)的投資平臺,將其取得的投資收益用于該區(qū)域其他項目的投資,則有可能被稅務(wù)局認可為“合理的經(jīng)營需要”,而無需將利潤分配回中國母公司繳納所得稅。

一般來講,那些提供普遍的稅收優(yōu)惠供跨國公司用于經(jīng)常性避稅活動的國家(地區(qū)),包括巴哈馬、百慕大、開曼、BVI等傳統(tǒng)的避稅港,容易被認為是實際稅率低于12.5%的國家(地區(qū))。如果中國企業(yè)在上述國家或地區(qū)設(shè)立公司,將存在較大的“受控外國公司”風(fēng)險。

但是,由于某些國家(地區(qū))不對股息收入征稅(如香港),所以,中國稅務(wù)機關(guān)也有可能認為,中國企業(yè)從該地公司取得的股息收入的實際稅負低于12.5%,從而適用“受控外國公司”的規(guī)定。不過,中國稅務(wù)機關(guān)對上述問題尚未下發(fā)明確規(guī)定。

中轉(zhuǎn)國稅收優(yōu)惠

如前文所述,如果將一家中間控股公司設(shè)立在與最終投資國存在優(yōu)惠稅收協(xié)定條款的國家(地區(qū)),那么將會降低股息紅利與股權(quán)投資所得在最終投資國的稅負。但是,我們需要考慮這個中間控股公司收到股息或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得、未來匯出股息以及未來母公司轉(zhuǎn)讓該中間控股公司的股權(quán),是否需要再繳納所得稅或預(yù)提稅。

在實踐中,香港、新加坡、毛里求斯、迪拜(阿聯(lián)酋)、盧森堡、瑞士、愛爾蘭等地都和較多國家存在優(yōu)惠稅收協(xié)定,并且對股息和資本利得的所得稅規(guī)定較為優(yōu)惠,屬于國際上比較常見的中間控股公司設(shè)立地點。

外匯與商業(yè)運作

在設(shè)計海外投資架構(gòu)時,還需要考慮外匯管理方面的限制、未來重組和上市的靈活性、間接投資架構(gòu)的設(shè)立與維持成本等方面因素。

根據(jù)中國外匯管理的有關(guān)規(guī)定,境內(nèi)投資者轉(zhuǎn)讓境外投資企業(yè)的股份,應(yīng)當(dāng)向外匯管理部門提交股份轉(zhuǎn)讓報告書,并且需要將所得外匯收益調(diào)回境內(nèi)。但是,在間接的投資架構(gòu)下,中間控股公司轉(zhuǎn)讓被投資企業(yè)(或下一層中間控股公司)取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得(外匯收益),是否也必須向中國外匯管理部門報告并調(diào)回境內(nèi),則沒有明確規(guī)定。因此,考慮到外匯管理的因素,間接投資方式比直接投資方式在海外資金運作上更具有靈活性。

從未來重組和上市的角度上看,在直接投資的方式下,如果中國企業(yè)有多個海外投資項目均納入上市范圍,則需要在未來進行大規(guī)模的整合與架構(gòu)重組,在此過程中可能會產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)稅負。而通過間接投資方式,在中間控股公司的層面上進行重組,可以在一定程度上減少或避免相關(guān)稅負,為重組和上市提供便利。

此外,設(shè)立和維持成本,也是海外投資架構(gòu)設(shè)計時需要重點考慮的一個方面,值得關(guān)注的問題包括中間控股公司所在國對當(dāng)?shù)囟氯藬?shù)、公司注冊資本的要求,設(shè)立費用和時間,公司建成后是否需要進行年度審計以及中間控股公司所在地的國際聲譽(如是否屬于經(jīng)濟合作與發(fā)展組織的“避稅港黑名單”)。

另外,很多國際稅收協(xié)定也對中間控股公司的“商業(yè)實質(zhì)”提出了要求,沒有實際商業(yè)存在的“紙上公司”,往往無法享受相應(yīng)的稅收協(xié)定優(yōu)惠稅率?！?/p>

作者為德勤北京稅務(wù)咨詢服務(wù)合伙人