高家偉

在國家賠償領(lǐng)域,所謂“風(fēng)險”是指國家管理活動可能給公民造成不可預(yù)期的特別損害的任何潛在情形。引起國家賠償責(zé)任的風(fēng)險,必須是因國家管理活動直接造成因而應(yīng)當(dāng)由國家承受起預(yù)防、避免、消除等成本的風(fēng)險。國家賠償責(zé)任本質(zhì)上屬于因國家管理活動引起的公平風(fēng)險責(zé)任。從人性的不完美性、人類認識能力的局限性、技術(shù)發(fā)展的無限性等主客觀條件來看,侵權(quán)損害是國家管理活動所必然蘊涵的、不依人的意志為轉(zhuǎn)移的一種風(fēng)險成本,因此,國家賠償責(zé)任首先是一種公法上的管理風(fēng)險責(zé)任。另一方面,這種風(fēng)險責(zé)任的目的和功能在于使受害人的權(quán)利義務(wù)恢復(fù)到與其他公民同等的狀態(tài),其范圍取決于公民因國家侵權(quán)行為遭受的權(quán)益侵害在多大程度上構(gòu)成了不公平的特別犧牲;因此,國家賠償責(zé)任本質(zhì)上又屬于公法上的一種公平給付責(zé)任。有鑒于此,筆者主張對國家賠償法上的“違法”作結(jié)果意義與程序意義的區(qū)分,分別加以獨立地評價,并采取不同的違法認定標(biāo)準(zhǔn)。同時筆者主張適當(dāng)擴大國家賠償責(zé)任的范圍。具體而言,《國家賠償法》應(yīng)當(dāng)增設(shè)國家補償條款、設(shè)置公共設(shè)施賠償責(zé)任、設(shè)立專門的犯罪受害人賠償基金。關(guān)于法律規(guī)定方式,建議采取肯定的概括式規(guī)定與否定的列舉式規(guī)定相結(jié)合的作法,以概括的條款對賠償范圍作一般的、普遍的規(guī)定,在此基礎(chǔ)上,明確列舉規(guī)定排除國家賠償責(zé)任的情形。

(摘自《法學(xué)雜志》2009年第5期)