劉春霞　白　云

摘要：登記離婚制度反映了婚姻當(dāng)事人婚姻意思自治的現(xiàn)代法治精神，具有程序簡易，離婚協(xié)議易于自愿履行等特點。但我國的登記離婚制度規(guī)定過于原則化，缺乏可操作性，易產(chǎn)生虛假離婚，草率離婚等現(xiàn)象。確立我國登記離婚限制性條件，與國際社會的普遍實踐相結(jié)合，是我國婚姻立法的當(dāng)務(wù)之急。

關(guān)鍵詞：登記離婚；虛假離婚；限制性條件

中圖分類號：DF55文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A文章編號：1673－291X(2009)05－0177－03

獲得一樁美滿婚姻是人生最偉大的成就之一。我們必須在婚姻中投入與我們在事業(yè)中投入相當(dāng)?shù)幕蚋嗟男难?。成功的婚姻會激勵我們，使我們更有可能在其他方面取得成功，而一樁不好的婚姻或一系列不好的婚姻會使人身心疲憊，精力耗竭，并且還會在生活的其他方面造成損害。離婚是解除已經(jīng)死亡的婚姻的一種迫不得已的手段，離婚本身對婚姻當(dāng)事人就是一種傷害，如果采取訴訟離婚的方式，可能又會對當(dāng)事人造成第二次傷害。從倡導(dǎo)文明、理性、冷靜的離婚觀，避免訟累的角度看，登記離婚較之訴訟離婚，有很大的優(yōu)越性。

一、登記離婚的概念

登記離婚，是指夫妻雙方自愿離婚，并就離婚的法律后果達(dá)成協(xié)議，經(jīng)過婚姻登記機關(guān)認(rèn)可即可以解除婚姻關(guān)系的一種離婚方式。法律將登記離婚這一法律行為予以規(guī)范化，即規(guī)定了一定的條件和程序，便形成了登記離婚制度。登記離婚與訴訟離婚相比，是一種比較自由、合理的離婚方式，在適用中，這種離婚方式不追究離婚的具體理由和婚姻生活的細(xì)節(jié)，程序簡易、便捷，有利于保護(hù)個人的隱私權(quán)并能緩解和消除婚姻當(dāng)事人的敵對情緒，是一種較先進(jìn)的離婚制度

在我國，登記離婚習(xí)慣稱為協(xié)議離婚、兩愿離婚。但嚴(yán)格而言，登記離婚和協(xié)議離婚是有區(qū)別的，登記離婚是和訴訟離婚相對稱的，這是從離婚的程序的角度，對離婚作的分類，登記離婚是按行政程序解除婚姻，而訴訟離婚是按訴訟程序解除婚姻。協(xié)議離婚是和判決離婚相對稱的，二者是從解除婚姻關(guān)系的方式的角度所作的分類。在國外，協(xié)議離婚制度始于1804年法國民法典，到目前，有10多個國家和地區(qū)承認(rèn)這一制度，在具體操作上各國還有所不同，有的國家規(guī)定，協(xié)議離婚依行政程序辦理，有的國家則規(guī)定，協(xié)議離婚必須經(jīng)法院批準(zhǔn)。在我國，協(xié)議離婚可通過行政程序，也可通過訴訟程序，即包括登記離婚和訴訟調(diào)解離婚。

登記離婚作為一項重要的法律制度，已為越來越多的國家所采納，成為與訴訟離婚相并行的一項法律制度。但是，這一離婚方式也易造成虛假離婚、草率離婚，正是因為如此，歐美國家大多不承認(rèn)登記離婚，離婚必須經(jīng)過訴訟程序。承認(rèn)登記離婚的國家，也在登記離婚的條件及程序上予以必要的限制。主要有：(1)登記離婚必須在結(jié)婚滿一定期間后才能提出。如法國為6個月、荷蘭為1年、比利時為2年。(2)登記離婚的當(dāng)事人必須沒有未成年子女，如蒙古。(3)登記離婚的當(dāng)事人第一次申請離婚，須達(dá)一定年齡，如比利時。(4)當(dāng)事人提出離婚申請后須經(jīng)過一定時間的考慮期(或稱考驗期)才能正式辦理登記手續(xù)。有的還規(guī)定考慮期滿后重新提出一次申請。關(guān)于考慮期各國規(guī)定也不盡一致，如法國為3個月，比利時為6個月。這些限制對于防止登記離婚過于簡便所滋生的弊端，是有實益的。

二、我國現(xiàn)行登記離婚制度

我國現(xiàn)行的婚姻法并沒有使用登記離婚一詞，只是根據(jù)離婚的提出和適用的程序區(qū)分為“雙方自愿離婚”和“一方要求離婚”的情況，前者的含義與登記離婚相同，后者與訴訟離婚相同。我國《婚姻法》第31條規(guī)定：“男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機關(guān)申請離婚?；橐龅怯洐C關(guān)查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時，發(fā)給離婚證?！睋?jù)此，《婚姻登記條例》作了更明確、更具體的規(guī)定，結(jié)合起來，主要有兩方面的規(guī)范：一是離婚登記的條件；二是登記程序。

(一)離婚登記的條件

1、雙方當(dāng)事人具有合法的婚姻關(guān)系。

男女雙方具有合法的婚姻關(guān)系，且不屬于事實婚姻的范圍。只有辦理過結(jié)婚登記的當(dāng)事人，才能通過行政登記程序辦理離婚。

2、雙方當(dāng)事人須是有完全民事行為能力的人，并且本人親自到場辦理離婚。

離婚是重要的民事法律行為，只能由具有夫妻身份的當(dāng)事人本人親自辦理。對于夫妻一方為無行為能力人或限制行為能力人的離婚，應(yīng)依訴訟程序進(jìn)行。

3、雙方當(dāng)事人必須對離婚及離婚后的子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等問題達(dá)成書面協(xié)議。

《婚姻登記條例》第11條規(guī)定，離婚協(xié)議書應(yīng)當(dāng)載明雙方當(dāng)事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務(wù)處理等事項協(xié)商一致的意見。第12條規(guī)定，未達(dá)成離婚協(xié)議的，婚姻登記機關(guān)不予受理。

4、雙方當(dāng)事人的結(jié)婚登記必須是在中國內(nèi)地辦理的。

《婚姻登記條例》12條規(guī)定，雙方當(dāng)事人的結(jié)婚登記不是在中國內(nèi)地辦理的，婚姻登記機關(guān)不予受理。

(二)離婚登記的程序

1、辦理離婚登記的機關(guān)

《婚姻登記條例》第10條規(guī)定，內(nèi)地居民自愿離婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到一方當(dāng)事人常住戶口所在地的婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記。中國公民同外國人在中國內(nèi)地自愿離婚的，內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑在中國內(nèi)地自愿離婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記。

2、辦理離婚登記的程序

(1)申請。雙方當(dāng)事人必須同時親自到場?！痘橐龅怯洍l例》第11條第一款規(guī)定：“辦理離婚登記的內(nèi)地居民應(yīng)當(dāng)出具下列證件和證明材料：(一)本的戶口簿、身份證；(二)本人的結(jié)婚證；(三)雙方當(dāng)事人共同簽署的離婚協(xié)議書”。第11條2款規(guī)定：“辦理離婚登記的香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑、外國人除應(yīng)當(dāng)出具前款第(二)項、第(三)項規(guī)定的證件、證明材料外，香港居民、澳門居民、臺灣居民還應(yīng)當(dāng)出具本人的有效通行證、身份證，華僑、外國人還應(yīng)當(dāng)出具本人的有效護(hù)照或者其他有效國際旅行證件。”

(2)審查。婚姻登記機關(guān)對當(dāng)事人離婚申請應(yīng)根據(jù)婚姻法及《婚姻登記條例》的規(guī)定，進(jìn)行嚴(yán)格審查。審查包括形式審查和實質(zhì)審查兩個方面。形式審查，是指審查夫妻應(yīng)攜帶的證件是否齊備，如果齊備，應(yīng)該進(jìn)行實質(zhì)審查；如果不齊備，則通知當(dāng)事人補齊。實質(zhì)審查包括兩個方面：一是要查明雙方是否自愿離婚，有無欺詐、脅迫、弄虛作假等違法情形。二是查明雙方對子女和財產(chǎn)問題是否作出適當(dāng)處理。如果雙方同意離婚但對子女和財產(chǎn)問題有爭議，則不能通過行政程序而只能通過訴訟程序離婚。

(3)登記?；橐龅怯洐C關(guān)經(jīng)過審查后，對符合婚姻法和《婚姻登記條例》第13條規(guī)定：“婚姻登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)對離婚登記當(dāng)事人出具的證件、證明材料進(jìn)行審查并詢問相關(guān)情況。對當(dāng)事人確屬自愿離婚，并已對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)、債務(wù)等問題達(dá)成一致處理意見的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以登記，發(fā)給離婚證?！?/p>

三、對登記離婚的理解誤區(qū)

我國現(xiàn)行婚姻法對登記離婚的規(guī)定只有第31條一條，

不過60余字，《婚姻登記條例》對離婚登記的條件和程序也只有11條、12條、13條三條規(guī)定。登記離婚制度的規(guī)定過于概括化、原則化，如法定條件不明確、不具體，程序規(guī)定過于簡單，適用范圍不明晰，極易造成人們適用法律的困惑，人們在登記離婚和訴訟離婚兩種制度上，存在著許多的認(rèn)識和適用的誤區(qū)。

(一)夫妻感情確已破裂不是登記離婚的法定條件

無論在理論上還是在實踐中，有必要對登記離婚和訴訟離婚的法定條件嚴(yán)格加以明確和區(qū)分。登記離婚和訴訟離婚的適用范圍和適用條件是不同的，有著嚴(yán)格的區(qū)分，絕不能混同看待。對于訴訟離婚來說，其適用的前提是一方要求離婚的情形?！痘橐龇ā返?2條規(guī)定：“男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解；如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚”。由此可見，我國現(xiàn)行立法判決離婚的法定條件，包括兩方面的內(nèi)容：一是感情確已破裂，這是準(zhǔn)予離婚或不準(zhǔn)予離婚的實質(zhì)性條件。二是調(diào)解無效，這是準(zhǔn)予離婚或不準(zhǔn)予離婚的程序性條件，是判決離婚的必經(jīng)程序。只有同時具備這兩個條件，才能準(zhǔn)予離婚。對于登記離婚而言，適用前提為“雙方自愿離婚”，在登記離婚中只需對婚姻當(dāng)事人的行為主體資格，是否達(dá)成一致的合意以及對子女和財產(chǎn)問題是否做出適當(dāng)處理等法定條件進(jìn)行審查，而無需對雙方當(dāng)事人“感情是否確已破裂”進(jìn)行認(rèn)定。有些人錯誤地認(rèn)為，婚姻登記機關(guān)對當(dāng)事人的離婚申請進(jìn)行審查時，除了應(yīng)對登記離婚的法定條件進(jìn)行審查外，還須對“感情確已破裂”進(jìn)行審查，如確定感情沒有破裂，即使符合登記離婚的實質(zhì)條件，也不準(zhǔn)予離婚登記。這種認(rèn)識存在著嚴(yán)重誤區(qū)。這種觀點混淆了《婚姻法》31條和32條關(guān)于登記離婚和訴訟離婚兩種不同制度下離婚實質(zhì)性條件的規(guī)定，無形中嚴(yán)格了登記離婚實質(zhì)條件的限制，背離了登記離婚的立法目的和宗旨。

(二)調(diào)解不是登記離婚的必經(jīng)程序

我國《婚姻法》第32條第2款前項規(guī)定：“人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)調(diào)解”。這表明調(diào)解原則上是人民法院審理離婚案件的必經(jīng)程序。把調(diào)解作為必經(jīng)程序是基于離婚案件本身作為身份關(guān)系訴訟的特點，通過調(diào)解結(jié)案有利于妥善解決當(dāng)事人雙方的矛盾，減輕精神創(chuàng)傷，合理處理各種關(guān)系。有人認(rèn)為，在登記離婚中，婚姻登記機關(guān)在對當(dāng)事人的離婚申請審查時，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行必要的調(diào)解工作，其中包括對雙方有無和好可能做的調(diào)解和對當(dāng)事人對子女和財產(chǎn)問題做適當(dāng)處理的調(diào)解。這種觀點是沒有法定根據(jù)的，是對現(xiàn)行立法理解和認(rèn)識的一個誤區(qū)。我國《婚姻法》和《婚姻登記條例》并未賦予婚姻登記機關(guān)調(diào)解義務(wù)和調(diào)解職能，婚姻登記機關(guān)的職責(zé)在于對當(dāng)事人的離婚協(xié)議的完備性、真實性和合法性進(jìn)行審查，從而作出依法準(zhǔn)予登記或不予登記的決定。在登記離婚中，婚姻登記機關(guān)無需考查當(dāng)事人的離婚理由，無需考查當(dāng)事人的感情是否破裂，從而也無法也不能判斷當(dāng)事人有無和好的可能。如果婚姻當(dāng)事人就有關(guān)子女和財產(chǎn)問題未作出適當(dāng)處理并存在爭議，應(yīng)按訴訟離婚程序解決，婚姻登記機關(guān)依法不應(yīng)受理，也就無所謂調(diào)解的問題。

四、我國現(xiàn)行登記離婚制度的缺陷

由于我國現(xiàn)行立法對登記離婚制度規(guī)定過于概括化、原則化，既不全面又缺乏可操作性，實踐中，我國婚姻登記機關(guān)受人力物力的限制，婚姻登記主管人員業(yè)務(wù)素質(zhì)和法律水平差異等原因，使得我國婚姻登記機關(guān)對于當(dāng)事人協(xié)議離婚的申請只做形式上的審查，登記離婚往往是“速辦速決”。一方面，一些人為了達(dá)到規(guī)避法律的目的，騙取離婚登記證；另一方面，使得一些婚姻基礎(chǔ)較好，本不應(yīng)該離婚的夫妻因一時沖動而草率解除夫妻關(guān)系，即虛假離婚和草率離婚。

虛假離婚是指夫妻一方或雙方本無離婚的真實意思而受對方欺詐或雙方通謀作出離婚的意思表示。一般而言，虛假離婚包括通謀離婚和欺詐離婚兩種情形。通謀離婚是指婚姻當(dāng)事人雙方為了共同的或各自的目的，串通暫時離婚，等目的達(dá)到后再復(fù)婚的離婚行為，通謀離婚的雙方當(dāng)事人并無離婚的真實意思，離婚只是手段，通過離婚來達(dá)到其目的，如多生育子女、逃避債務(wù)、享受分房或購房的國家優(yōu)惠政策等等。欺詐離婚是指一方當(dāng)事人為了達(dá)到離婚的真正目的，采取欺詐手段向?qū)Ψ皆S諾先離婚再復(fù)婚，以騙取對方同意，暫時離婚的行為。對于虛假離婚的效力，在學(xué)理上有不同的認(rèn)識，有的學(xué)者認(rèn)為，離婚形成的身份行為，系由身份的效果意思、身份行為的生活事實及身份行為的表示方式等三要素組成，只具備身份行為的表示方式，但欠缺身份行為的實質(zhì)意思時，仍不能使身份關(guān)系發(fā)生或消滅，認(rèn)為虛假離婚應(yīng)為無效或可撤銷。也有學(xué)者認(rèn)為，離婚雖與婚姻同為形成的身份行為，但其以解除夫妻關(guān)系為內(nèi)容；與結(jié)婚尚有所不同，考慮依賴離婚登記的第三人應(yīng)受保護(hù)之立場，認(rèn)為虛假離婚為有效。各國立法例對該問題也極不統(tǒng)一。我國現(xiàn)行立法對虛假離婚問題沒有規(guī)定。

草率離婚也是登記離婚制度容易產(chǎn)生的一個突出弊端。近幾年，隨著改革開放的深入和市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展不僅改變了人們的經(jīng)濟(jì)生活，還改變了人們的婚姻家庭觀念，對社會生活產(chǎn)生了廣泛、深遠(yuǎn)的影響。據(jù)民政部統(tǒng)計，從上世紀(jì)80年代以來，中國內(nèi)地的離婚率直線上升，1979年離婚率為4％，1999年達(dá)到13.7％，2003年達(dá)到15％以上。中國民政部2007年5月23日發(fā)布的《2006年民政事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計報告》顯示：2006年辦理離婚手續(xù)的有191.3萬對，比上年增加12.8萬對，其中民政部門登記離婚129.1萬對，比上年增長9％，法院辦理離婚62.2萬對，比上年上升3.5％，中國民政部2008年1月發(fā)布的《2007年民政事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計報告》顯示：2007年民政部門辦理離婚登記140.4萬對，比上年同期增長18.2％。據(jù)學(xué)者分析，雙方都是獨生子女的夫婦更容易離婚。據(jù)2007年8月13日《揚子晚報》報道，上海的離婚案件中47％是20歲到30歲的年輕夫婦，中國的獨生子女政策已形成了新一代成年人，他們注重自我需要，缺乏對家庭和社會的責(zé)任感。另據(jù)2007年12月7日《沈陽日報》報道，根據(jù)沈陽市民政局對去年離婚率的調(diào)查發(fā)現(xiàn)，目前，沈陽市的離婚率已超過30％，而在離婚人群中，“80后”這一人群所占比例高達(dá)70％以上。專家評價說，“80后”的婚姻狀況為：草率結(jié)婚和草率離婚。從上世紀(jì)70年代末到現(xiàn)在，中國的離婚人數(shù)增加了4倍。離婚率上升的重要原因之一是離婚法律手續(xù)簡化。特別是從2003年10月1日起，《婚姻登記條例》實施后，婚姻登記手續(xù)不再需要夫妻從各自單位或居民委員會得到批準(zhǔn)，符合條件的當(dāng)天就可以辦理離婚手續(xù)。近兩年，離婚人數(shù)激增，草率結(jié)婚和草率離婚已成為一個被廣泛關(guān)注的社會問題。我國離婚立法的基本原則和指導(dǎo)思想是既要保障離婚自由，又要反對輕率離婚。我國《婚姻法》既然承認(rèn)登記離婚，在運用上也應(yīng)謹(jǐn)慎，以杜絕其弊。

五、對我國登記離婚限制性條件的立法建議

我國現(xiàn)行《婚姻法》對登記離婚制度的規(guī)定相對原則、沒有登記離婚限制性條件的規(guī)定。限制性條件即登記離婚的排除性條件，是指夫妻不得提出登記離婚申請的法定事由。由于登記離婚是把解除婚姻關(guān)系的自由權(quán)交給當(dāng)事人，為了防止當(dāng)事人濫用離婚自由權(quán)，使婚姻降低到可以規(guī)避應(yīng)盡義務(wù)的普通契約的地位，立法必須對登記離婚予以一定的法律限制，這是國家公權(quán)力對民事行為的重大干預(yù)的體現(xiàn)。多數(shù)采用登記離婚制度的國家在規(guī)定登記離婚條件時，均規(guī)定了一些限制性措施。據(jù)此，筆者對我國登記離婚的限制性條件做如下建議：

第一，結(jié)婚登記不滿一年，不得申請登記離婚。結(jié)婚不滿一年不得申請登記離婚是對草率離婚而做的防止性對策。草率離婚是對婚姻家庭不負(fù)責(zé)任。離婚是解除已經(jīng)死亡的婚姻的一種迫不得已的手段；我們必須反對草率離婚，決不允許人們在離婚問題為所欲為。另外，根據(jù)我國《婚姻法》的規(guī)定，可撤銷婚姻的申請期限為一年，“結(jié)婚不滿一年不得申請登記離婚”并不與之沖突。

第二，申請登記離婚的夫妻必須沒有未成年子女。在離婚案件中，受傷害最大的往往是未成年子女。馬克思在《論離婚法草案》中指出：“幾乎任何的離婚都是家庭的離散，就是純粹從法律觀點看來，子女的境況和他們的財產(chǎn)狀況也是不能由父母任意處理、不能由父母隨心所欲地來決定的?！睆奈覈姸嚯x婚案件來看，離婚當(dāng)事人很大一部分人將未成年子女視為“拖油瓶”，極力逃避對子女的撫養(yǎng)義務(wù)，一些不理智的父母更是犧牲子女的利益以達(dá)到離婚的目的，如果通過訴訟離婚，法院可以站在公正的角度，冷靜的維護(hù)離婚后未成年子女的利益，更有利于子女的成長。

第三，當(dāng)事人申請登記離婚，考慮期為3個月，考慮期屆滿后，當(dāng)事人再一次提出申請的，婚姻登記機關(guān)進(jìn)行實質(zhì)性審查，經(jīng)審查符合條件的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以登記，發(fā)給離婚證。

我國現(xiàn)行的登記離婚的程序過于簡便，不利離婚雙方冷靜地思考，表達(dá)自己的真實意思，也不便于婚姻登記機關(guān)審查。增設(shè)考慮期，能有效的抑制虛假離婚、草率離婚的產(chǎn)生。

穩(wěn)定的婚姻是家庭美滿和睦的支柱，是社會安定團(tuán)結(jié)的基石。保護(hù)婚姻家庭是當(dāng)代各國婚姻家庭法的重要使命，給“自由”一個限制，否定享樂主義、個人主義婚姻價值觀，為人民樹立正確的婚姻自由觀勢在必行。

責(zé)任編輯杜娟