楊 瑩

摘要商業(yè)秘密,是企業(yè)財富和市場競爭力的核心體現(xiàn),如不慎泄露,將使企業(yè)蒙受巨大經(jīng)濟損失,因此,應(yīng)著力加以保護。然而,商業(yè)秘密的內(nèi)涵及特點決定了其不易保護、容易流失,基于以上兩個方面的原因,應(yīng)加強對企業(yè)商業(yè)秘密保護措施的研究,注重從事前防范商業(yè)秘密泄露的法律風險。

關(guān)鍵詞商業(yè)秘密法律風險防范勞動合同

中圖分類號:D920.5文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)02-336-01

一、商業(yè)秘密的特點

《中華人民共和國反不正當競爭法》第一次從立法上界定商業(yè)秘密的含義,該法第10條第3款規(guī)定:“本法所稱的商業(yè)秘密,是指不為公眾所知悉,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益,具有實用性質(zhì)并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。”此后,國家工商管理局又在《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》中對之作出了進一步解釋:技術(shù)信息和經(jīng)營信息,包括設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理決竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標中的標底及標書內(nèi)容等信息。

從上述關(guān)于商業(yè)秘密的內(nèi)涵及范圍界定來看,商業(yè)秘密與專利相比有如下特點:

(一)商業(yè)秘密具有保密性,而專利保護應(yīng)當公開相關(guān)信息

商業(yè)秘密的核心在于通過保密來使企業(yè)在某些事項上具有差異性,而專利保護的核心在于通過公開某些信息來獲得該部分信息的階段性壟斷權(quán)利。

(二)商業(yè)秘密所要求的新穎性不具有排他特性,而專利權(quán)所要求的新穎性具有法定的排他性

不同的企業(yè)可能在同一時間或空間范圍內(nèi)各自保護其商業(yè)秘密,且商業(yè)秘密的內(nèi)容相同或相似;但相同內(nèi)容的專利權(quán)在同一時間和空間范圍內(nèi)僅可能為一個主體所擁有,當然,由兩個或兩個以上主體所共有時也是處于共有權(quán)或?qū)＠S可,而是經(jīng)法律允許且要經(jīng)過備案的,而不會出現(xiàn)彼此不知情、互不侵犯的共同擁有某技術(shù)的專利權(quán)。

(三)商業(yè)秘密的保護期限不固定,專利權(quán)保護期限是固定的

商業(yè)秘密的保護期限,由企業(yè)根據(jù)自身戰(zhàn)略安排來決定;而專利權(quán)保護期是由法律所規(guī)定的。

由此可見,商業(yè)秘密的價值就在于保密性,其非排他性的特點決定了企業(yè)應(yīng)當更加關(guān)注事前法律風險防范制度的設(shè)計。

二、企業(yè)商業(yè)秘密法律風險防范制度的構(gòu)建

(一)企業(yè)應(yīng)制訂《商業(yè)秘密管理規(guī)定》

1.明確企業(yè)商業(yè)秘密的范圍,企業(yè)商業(yè)秘密的范圍, 是確定本企業(yè)商業(yè)秘密事項的依據(jù)和標準。只有企業(yè)明確將某些信息界定為商業(yè)秘密,才能進一步研究保護措施,另外,這也是為商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟保留證據(jù)。侵犯商業(yè)秘密的行為,在我國屬于《反不正當競爭法》保護,其訴訟最大的難點在于舉證難,如果企業(yè)并沒有明確的商業(yè)秘密范圍界定,很容易被劃入公知領(lǐng)域喪失新穎性,從而失去了勝訴的可能。

2.確定商業(yè)秘密的標志方法,企業(yè)可以將商業(yè)秘密劃分為不同等級,作出不同標志,并規(guī)定有權(quán)接觸商業(yè)秘密的主體范圍,從而明確商業(yè)秘密接觸主體的范圍。

3.規(guī)范商業(yè)秘密保護程序,由于商業(yè)秘密的范圍比較廣泛,企業(yè)各個職能部門都可能持有商業(yè)秘密,所以應(yīng)當規(guī)定統(tǒng)一的流程,并由統(tǒng)一部門來加以管理,才能有效防止其泄露和流失。

(二)勞動合同中增加商業(yè)秘密保護條款

企業(yè)是商業(yè)秘密的持有人,但員工是商業(yè)秘密的實際接觸人,員工可能是泄露商業(yè)秘密的口徑之一,如何規(guī)范員工的行為是保護商業(yè)秘密的重要內(nèi)容。勞動合同是對企業(yè)以及員工責、權(quán)、利的規(guī)定,新《勞動合同法》第十七條規(guī)定,“勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外,用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。”具體而言,企業(yè)應(yīng)當在勞動合同中明確商業(yè)秘密的范圍、保護期限、保護義務(wù)的類型、責任承擔等內(nèi)容。

(三)在勞動合同中增加關(guān)于競業(yè)限制的規(guī)定

根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定,勞動合同中可以約定競業(yè)限制條款,同時要注意以下幾條事項:

第一,競業(yè)限制的主體應(yīng)當限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。企業(yè)并不是同所有的勞動者都需簽訂競業(yè)限制的條款,關(guān)鍵在于明確商業(yè)秘密的范圍,然后確定與之相關(guān)需要保密的人員。

第二,競業(yè)限制的期限,不得超過兩年,從解除或者終止勞動合同開始起算。這是《勞動合同法》的強制性規(guī)定, 不能通過合同約定來加以變更。

第三,競業(yè)限制的范圍。《勞動合同法》規(guī)定,競業(yè)限制期間,勞動者不得到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位,或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)。但何謂同類產(chǎn)品、同類業(yè)務(wù)?建議在合同中進一步明確,否則難以發(fā)揮競業(yè)限制的效果。

第四,競業(yè)限制的補償。《勞動合同法》規(guī)定,企業(yè)應(yīng)在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償?？墒?補償標準是什么,支付方式如何等具體內(nèi)容應(yīng)在勞動合同中約定。

第五,競業(yè)限制違約行為的違約金。勞動合同中應(yīng)約定勞動者違反競業(yè)限制條款所應(yīng)承擔的違約金數(shù)額或違約金計算方式,當然,違約金的約定應(yīng)比較合理,不能過高于企業(yè)對勞動者的補償。

(四)在企業(yè)營業(yè)過程中所簽訂的各項合同應(yīng)注意約定保密條款

企業(yè)商業(yè)秘密泄露的另一可能途徑就是與之有業(yè)務(wù)往來的各單位通過各種手段向第三方透露商業(yè)秘密。因此,企業(yè)的各類合同中一定要約定保密范圍、保密方式、泄露商業(yè)秘密的責任等條款。

(五)在各項商務(wù)活動中應(yīng)注意加強保密措施

比如,企業(yè)舉辦展銷會、參與研討會等各項會議或接待外來人員參觀時,應(yīng)注意維護企業(yè)商業(yè)秘密,并告知接觸商業(yè)秘密的其他單位或人員負有保密的義務(wù)。