仲萍萍

摘要我國作為一個歷史悠久的多民族國家,擁有豐富的民間文學(xué)藝術(shù),但到目前為止缺乏有效途徑來對民間文學(xué)藝術(shù)進行保護。本文在對民間文學(xué)藝術(shù)的概念、特征進行介紹的基礎(chǔ)上,結(jié)合我國民間文學(xué)藝術(shù)保護的現(xiàn)狀和存在的問題,對我國民間文學(xué)藝術(shù)保護法構(gòu)建中的部分問題進行了一定分析,以供探討。

關(guān)鍵詞民間文學(xué)藝術(shù)法律保護權(quán)利

中圖分類號:D920.4文獻標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592(2009)02-316-02

一、民間文學(xué)藝術(shù)概述

(一)民間文學(xué)藝術(shù)的概念

對于什么是民間文學(xué)藝術(shù),目前在國際上并沒有統(tǒng)一的認識。各種國際條約、地區(qū)性公約以及國內(nèi)立法從不同角度給予了民間文學(xué)藝術(shù)不盡相同的定義。世界知識產(chǎn)權(quán)組織關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的最新定義規(guī)定在2006年發(fā)表的《保護民間文學(xué)藝術(shù)草案》第1條:“傳統(tǒng)文化表達”或“民間文學(xué)藝術(shù)表達”是指表現(xiàn)、顯示或體現(xiàn)傳統(tǒng)文化和傳統(tǒng)知識的、任何有形或無形的表現(xiàn)方式及其組合。由于不同的國際組織、不同國家有著不同的利益需求和保護目標(biāo),所以對于民間文學(xué)藝術(shù)的定義出現(xiàn)分歧也就不足為怪了。

本文對民間文學(xué)藝術(shù)作狹義解釋,認為民間文學(xué)藝術(shù)是指由特定地域的個人或社會群體創(chuàng)作,體現(xiàn)該群體特定品質(zhì)或文化遺產(chǎn)要素,代代相傳并處于不斷發(fā)展變化中的各種傳統(tǒng)的創(chuàng)造性文學(xué)和藝術(shù)成果。

(二)民間文學(xué)藝術(shù)的特征

1.創(chuàng)作主體的不確定性和群體性

民間文學(xué)藝術(shù)并非是依賴單個社會成員的智慧創(chuàng)作而成的,而是由一個社會群體在長期的生產(chǎn)與生活中集體創(chuàng)作,并由該群體傳承發(fā)展的產(chǎn)物。群體是包括村莊、氏族、部落、民族等等形態(tài)的各種人群的集合體。

民間文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作主體的不確定性是因為民間文學(xué)藝術(shù)的最初形態(tài)是由個人或群體創(chuàng)作出來,然后在特定群體中廣為流傳。這個流傳的過程其實是一個再創(chuàng)作的過程,因為傳播者會根據(jù)自己的藝術(shù)理解參加到這個創(chuàng)作過程之中,從而使得民間文學(xué)藝術(shù)成為集體智慧的結(jié)晶。

2.創(chuàng)作成果的民族性和地域性

民間文學(xué)藝術(shù)是由一個群體在長期的歷史發(fā)展過程中創(chuàng)作并流傳下來的文化。這個群體往往是長期居住、生活在一起的某一民族,有著自己特定的信仰和文化傳統(tǒng)。與這種特定主體緊密聯(lián)系的民間文學(xué)藝術(shù)深受當(dāng)?shù)刈匀坏乩項l件、生產(chǎn)生活環(huán)境和社會文化特性的影響,具有極大的民族性和地域性。

3.傳統(tǒng)的延續(xù)性和時代的變異性

民間文學(xué)藝術(shù)在時間上具有連續(xù)性,其發(fā)展過程就是在繼承和延續(xù)傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上,吸收各個時代元素的再創(chuàng)作過程。這種創(chuàng)作首先是對傳統(tǒng)的繼承,“傳統(tǒng)的延續(xù)性”指的是民間文學(xué)藝術(shù)在創(chuàng)作原則和體裁、語言藝術(shù)特色等方面具有較強的穩(wěn)固性。民間文學(xué)藝術(shù)在漫長的歷史發(fā)展過程中,是以模仿或者口傳心授為主要流傳方式的。這種傳播過程是動態(tài)的,因而必然吸納了不同時代創(chuàng)作主體和傳播主體的藝術(shù)理念,從而具有時代變異性。

二、我國民間文學(xué)藝術(shù)保護的現(xiàn)狀

(一)我國民間文學(xué)藝術(shù)的立法保護

我國《憲法》第22條中規(guī)定:“國家保護名勝古跡、珍貴文物和其他重要歷史文化遺產(chǎn)?！边@表明我國對民間文學(xué)藝術(shù)保護的明確態(tài)度。《著作權(quán)法》第6條規(guī)定:“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。”由于種種原因,該條例至今仍未出臺。國務(wù)院在1997年頒布了《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護條例》,但無論是保護的內(nèi)容范圍還是方式,該條例都不足以承擔(dān)保護我國民間文學(xué)的重任。文化部于2000年還組織起草了《民族民間傳統(tǒng)文化保護法》(草案)。此外,部分省市相繼通過地方性法規(guī)、政府規(guī)章的形式對當(dāng)?shù)氐拿耖g文學(xué)提供保護。但是,這些法規(guī)規(guī)章適用地域范圍狹窄,效力等級不高,保護力度也不夠強,不能滿足保護的需要。

(二)我國民間文學(xué)藝術(shù)保護的司法實踐

我國在司法實踐中已經(jīng)出現(xiàn)了不少關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的糾紛,例如2001年白秀娥狀告國家郵政局侵犯其剪紙作品著作權(quán)案,2002年畫家趙某訴北京永和大王餐飲有限公司侵犯其京劇臉譜著作權(quán)案等等,其中最著名和典型的應(yīng)當(dāng)要數(shù)《烏蘇里船歌》案。該案是我國第一起民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)糾紛案,也是我國第一起少數(shù)民族文化權(quán)利保障糾紛案,該案最終以原告黑龍江省饒河縣四排赫哲族鄉(xiāng)人民政府勝訴而告終,對中國民間文學(xué)藝術(shù)的司法保護具有里程碑式的意義。

(三)我國民間文學(xué)藝術(shù)保護中存在的問題

1.法律制度缺失

即缺乏一部全面而具體的保護民間文學(xué)藝術(shù)的法規(guī)。我國雖然在憲法中表明了保護民間文學(xué)藝術(shù)的態(tài)度,但缺乏相關(guān)法律具體規(guī)定,可操作性差?！吨鳈?quán)法》規(guī)定了“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護辦法由國務(wù)院另行制定”,但該辦法至今沒有出臺,使得民間文學(xué)藝術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)保護缺失。有關(guān)民間文學(xué)藝術(shù)的地方性立法、行政法規(guī)和規(guī)章等不僅立法的效力范圍有限,而且效力等級較低,缺乏統(tǒng)一性和權(quán)威性,無法在全國范圍內(nèi)實施。

2.管理機制落后

我國民間文學(xué)藝術(shù)內(nèi)容豐富、覆蓋廣闊,保護工作涉及到政府的多個管理部門,如文化部門、民族事務(wù)部門、文物部門等。職責(zé)不明的多部門管理,造成了管理的交叉重疊,導(dǎo)致管理效率低下,政府投入不能得到合理使用,各項工作難以落實。這種多頭管理、職責(zé)不明的情況,主要是因為缺少一部民間文學(xué)藝術(shù)保護的規(guī)約。

3.保護意識淡薄

人民群眾是民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)造者、傳承者,也是民間文學(xué)藝術(shù)的保護者。但是,目前在我國很多地區(qū)人民群眾還沒有認識到民間文學(xué)藝術(shù)的寶貴性,缺乏保護和傳承民間文學(xué)藝術(shù)的自覺意識。此外,現(xiàn)代化建設(shè)帶來的高速經(jīng)濟發(fā)展,使得民間傳統(tǒng)文化的保護和開發(fā)這對矛盾一直處于博弈之中。

三、我國民間文學(xué)藝術(shù)保護法的構(gòu)建

(一)民間文學(xué)藝術(shù)保護的目標(biāo)

民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護必須有明確的目標(biāo),從而指導(dǎo)民間文學(xué)藝術(shù)保護工作的方向。根據(jù)我國民間文學(xué)藝術(shù)保護的現(xiàn)狀,本著世界知識產(chǎn)權(quán)組織《保護民間文學(xué)藝術(shù)草案》中所規(guī)定目標(biāo)的精神,本文認為我國民間文學(xué)藝術(shù)保護法律制度的目標(biāo)主要有兩個:一是保存民間文學(xué)藝術(shù);二是促進民間文學(xué)藝術(shù)的傳承與發(fā)展。

(二)民間文學(xué)藝術(shù)保護的原則

民間文學(xué)藝術(shù)保護的原則是在其目標(biāo)之下,規(guī)范具體保護措施的一系列指導(dǎo)思想。借鑒世界知識產(chǎn)權(quán)組織《保護民間文學(xué)藝術(shù)草案》中提出的民間文學(xué)藝術(shù)保護原則,筆者認為我國民間文學(xué)藝術(shù)保護的原則應(yīng)為:

1.利益平衡原則

平衡和協(xié)調(diào)民間文學(xué)藝術(shù)保護、傳播和使用中各方主體的利益,是我國知識產(chǎn)權(quán)立法、司法的基本準(zhǔn)則。在民間文學(xué)藝術(shù)保護活動中,不同社會群體之間不可避免地存在利益沖突。對民間文學(xué)藝術(shù)的保護應(yīng)當(dāng)反映并且公平兼顧民間文學(xué)藝術(shù)來源群體和民間文學(xué)藝術(shù)的使用者的權(quán)益,調(diào)和各方所關(guān)注的不同文化、經(jīng)濟方面的需求,努力尋找利益平衡點。

2.尊重習(xí)慣原則

對民間文學(xué)藝術(shù)的保護應(yīng)鼓勵有關(guān)群體根據(jù)其習(xí)慣法使用、傳承和發(fā)展民間文學(xué)藝術(shù)。如果在民間文學(xué)藝術(shù)來源群體內(nèi)按照非傳統(tǒng)方式使用民間文學(xué)藝術(shù),而該群體認可了這種使用以及因其使用而導(dǎo)致的對民間文學(xué)藝術(shù)的修改,則不構(gòu)成對民間文學(xué)藝術(shù)的歪曲。從一定程度上講,民間文學(xué)藝術(shù)來源群體的習(xí)慣法及其有關(guān)慣例構(gòu)成了民間文學(xué)藝術(shù)法律保護體系的有機組成部分。

3.協(xié)調(diào)保護原則

民間文學(xué)藝術(shù)的保護應(yīng)當(dāng)與有關(guān)國際和地區(qū)性相關(guān)文件相協(xié)調(diào),且不應(yīng)影響已經(jīng)生效國內(nèi)法律文件。在已經(jīng)生效的一些國際法律文件中,例如《伯爾尼保護文學(xué)和藝術(shù)作品公約》、《保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》等等,都有直接或間接規(guī)定民間文學(xué)藝術(shù)保護的條款。雖然民間文學(xué)藝術(shù)具有嚴格的地域性,但隨著國際知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易的不斷發(fā)展,各國文化相互交融,我國對民間文學(xué)藝術(shù)保護的立法應(yīng)當(dāng)與國際做法相一致,這能夠為將來各國合作保護民間文學(xué)藝術(shù)提供可能。國內(nèi)民間文學(xué)藝術(shù)保護的協(xié)調(diào),主要是指民間文學(xué)藝術(shù)保護的立法要與我國現(xiàn)有的法律制度相協(xié)調(diào),特別是與目前的知識產(chǎn)權(quán)制度協(xié)調(diào)。

4.靈活綜合保護原則

民間文學(xué)藝術(shù)保護應(yīng)是全面的、綜合性的、協(xié)調(diào)統(tǒng)一的系統(tǒng)工程,應(yīng)是法律措施與行政、經(jīng)濟、教育和宣傳措施并用,行政救濟、民事救濟甚至刑事救濟相配合的綜合保護機制。民間文學(xué)藝術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)保護僅僅是整個系統(tǒng)工程中的一部分。并且,在知識產(chǎn)權(quán)保護這一部分也應(yīng)當(dāng)是直接保護與間接保護相結(jié)合、積極保護與消極保護相結(jié)合的綜合保護機制。

5.有利發(fā)展原則

民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護應(yīng)當(dāng)以促進民間文學(xué)藝術(shù)的繁榮和發(fā)展為基本出發(fā)點,尊重民間文學(xué)藝術(shù)在傳承中的演變規(guī)律,反映產(chǎn)生民間文學(xué)藝術(shù)群體的愿望和希望,鼓勵民間文學(xué)藝術(shù)的傳播。此外,民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護在賦予群體權(quán)利的基礎(chǔ)上,要有利于當(dāng)代文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)作,不能由于過分保護而限制了民間文學(xué)藝術(shù)的合理使用。

(三)民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利歸屬

民間文學(xué)藝術(shù)專有權(quán)作為知識產(chǎn)權(quán)的一種,其權(quán)利主體的確認應(yīng)當(dāng)堅持知識產(chǎn)權(quán)主體認定的一般原則,即創(chuàng)造性活動是權(quán)利產(chǎn)生的源泉,所以民間文學(xué)藝術(shù)專有權(quán)應(yīng)屬于原創(chuàng)作者。民間文學(xué)藝術(shù)大多是集體創(chuàng)作,在群體中流傳的,因此,民間文學(xué)藝術(shù)專有權(quán)歸屬于創(chuàng)作民間文學(xué)藝術(shù)的特定群體。然而,這種權(quán)利主體的群體性特點給權(quán)利的具體行使帶來了困難,需要有一個確定的主體來維護該群體的利益。

本文認為,成立一個專門的組織,由法律授予其民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利人的地位來保護民間文學(xué)藝術(shù)是一個妥善的辦法。這是一種類似于著作權(quán)集體管理的民事權(quán)利管理制度。民間文學(xué)藝術(shù)集體管理組織可以在國家知識產(chǎn)權(quán)局、文化部等部門的共同指導(dǎo)下成立,是非營利性的自治團體,具有獨立的社團法人資格。根據(jù)各個地區(qū)的情況可以設(shè)立地區(qū)性民間文學(xué)藝術(shù)集體管理組織,其人員構(gòu)成可以包括各地的法學(xué)家、文學(xué)藝術(shù)家和群眾代表。該組織以自己的名義管理和維護民間文學(xué)藝術(shù)相關(guān)權(quán)益,代表民間文學(xué)藝術(shù)來源地群體,對來源地群體以外的人使用該民間文學(xué)藝術(shù)的行為依法進行許可或收取合理的費用,并且代表參加訴訟、仲裁等活動。民間文學(xué)藝術(shù)集體管理組織收取的費用,或者基于民間文學(xué)藝術(shù)而取得的其他受益應(yīng)當(dāng)合理分配給各個有關(guān)權(quán)利人。

(四)民間文學(xué)藝術(shù)專有權(quán)的權(quán)利內(nèi)容

民間文學(xué)藝術(shù)專有權(quán)的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)審慎界定,既要保障民間文學(xué)藝術(shù)專有權(quán)人的利益,也要確保人民在合理范圍內(nèi)可以自由地使用民間文學(xué)藝術(shù)。民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利人所享有的權(quán)利內(nèi)容包括精神權(quán)利和經(jīng)濟權(quán)利。

民間文學(xué)藝術(shù)的來源群體享有的精神權(quán)利主要有以下幾項:公開權(quán),即對于尚處于保密狀態(tài)之中的民間文學(xué)藝術(shù),決定其何時何地以何種方式公之于眾的權(quán)利;表明身份權(quán),即在民間文學(xué)藝術(shù)中表明其創(chuàng)作者身份的權(quán)利;保持民間文學(xué)藝術(shù)完整權(quán),即保護民間文學(xué)藝術(shù)不受歪曲、篡改,尊重產(chǎn)生民間文學(xué)藝術(shù)群體民族精神尊嚴的權(quán)利。

民間文學(xué)藝術(shù)經(jīng)濟權(quán)利的內(nèi)容具體包括復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、表演權(quán)、展覽權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、攝制權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)等。只要是客觀存在的使用民間文學(xué)藝術(shù),并且在事實上是基于營利性目的的,都應(yīng)當(dāng)征得民間文學(xué)藝術(shù)專有權(quán)享有者的許可并向其支付報酬。

(五)民間文學(xué)藝術(shù)專有權(quán)的權(quán)利限制

在對民間文學(xué)藝術(shù)進行法律保護的同時,也要注意民間文學(xué)藝術(shù)專有權(quán)利與義務(wù)之間的平衡,這樣才能防止權(quán)利濫用妨礙民間文學(xué)藝術(shù)的進步和文化的繁榮。對民間文學(xué)藝術(shù)專有權(quán)的限制主要體現(xiàn)為對民間文學(xué)藝術(shù)經(jīng)濟權(quán)利的限制。根據(jù)民間文學(xué)藝術(shù)的性質(zhì),參照我國《著作權(quán)法》對著作權(quán)的權(quán)利限制,對民間文學(xué)藝術(shù)的限制應(yīng)為合理使用制度和法定許可制度。

民間文學(xué)藝術(shù)的合理使用,是指在法律規(guī)定的情形下,使用已經(jīng)公開了的民間文學(xué)藝術(shù),可以不必征得權(quán)利人的許可,也不必向其支付報酬,但應(yīng)當(dāng)指明民間文學(xué)藝術(shù)來源,標(biāo)明民間文學(xué)藝術(shù)出處,并且尊重民間文學(xué)藝術(shù)專有權(quán)人其他權(quán)利。民間文學(xué)藝術(shù)的法定許可,是指在法律規(guī)定的情形下,使用已經(jīng)公開的民間文學(xué)藝術(shù),可以不必征得民間文學(xué)藝術(shù)專有權(quán)人的同意,但應(yīng)向其支付報酬,指明民間文學(xué)藝術(shù)的來源和出處,并且尊重民間文學(xué)藝術(shù)專有權(quán)人的其他權(quán)利。

(六)民間文學(xué)藝術(shù)專有權(quán)的保護期限

民間文學(xué)藝術(shù)具有創(chuàng)作過程長期性與延續(xù)性的特點,對其保護給予時間上的限定顯然不利于民間文學(xué)藝術(shù)的保護,對于民間文學(xué)藝術(shù)專有權(quán)人的精神權(quán)利和經(jīng)濟權(quán)利法律都應(yīng)當(dāng)給予永久的保護。