楊 娜

摘要在電子商務快速發(fā)展的同時,對知識產(chǎn)權(quán)保護也提出了新挑戰(zhàn)。本文主要論述了電子商務與知識產(chǎn)權(quán)保護的關(guān)系及怎樣在電子商務中進行知識產(chǎn)權(quán)保護。

關(guān)鍵詞電子商務知識產(chǎn)權(quán)保護

中圖分類號:D923.4文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)02-020-02

在知識經(jīng)濟時代,由于計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和數(shù)字技術(shù)的廣泛應用,使人們的智能和計算機的高速運行能力匯集和融合起來,創(chuàng)造了新的社會生產(chǎn)力 ;豐富著電子商務等大量的活動,滿足了人們的社會交往、購物、學習、消費、醫(yī)療等各種需要 。在電子商務快速發(fā)展的同時,也產(chǎn)生了一連串新的矛盾和沖突?；ヂ?lián)網(wǎng)是開放、自由、不受約束的,傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)法律無法適應互聯(lián)網(wǎng)上的知識產(chǎn)權(quán)保護,在這里,傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)遭遇到了新的問題。

一、 電子商務與知識產(chǎn)權(quán)的關(guān)系

“電子商務”是指以“數(shù)據(jù)信息”形式,即以電子、光或類似手段,包括電子數(shù)據(jù)交換(EDI)、電子郵件、電報、電傳、電子復印等方式,所產(chǎn)生、發(fā)送、接受或存儲的信息形式,也包括使用替代物替代以紙件為基礎(chǔ)的信息交換與存儲方法,所進行的商業(yè)活動。從電子商務的內(nèi)容上可以分為三類,即網(wǎng)上購物、網(wǎng)上服務、網(wǎng)上洽談商務。網(wǎng)上購物又可分為兩類,一類是有形商品交易,一類是無形商品交易。網(wǎng)上服務主要是信息服務,也包括金融服務等。網(wǎng)上洽談商務包括詢價、報價、發(fā)布商業(yè)信息、簽訂合同、結(jié)算等,也包括知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易。

電子商務與知識產(chǎn)權(quán)保護存在著內(nèi)在的、密不可分的聯(lián)系。

(一)電子商務的核心問題是“數(shù)據(jù)信息”

知識產(chǎn)權(quán)法律制度是保 護信息的一種法律工具。知識產(chǎn)權(quán)屬于一種“信息產(chǎn)權(quán)”,從某種意義上講,它是對符合法 定條件的、處于專有領(lǐng)域的一些“信息”提供的法律保護。

(二)知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易已成為電子商務活動

特別是國際間電子商務活 動中的一種主要形式和競爭手段。知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易,狹義的理解就是指以知識產(chǎn)權(quán)為標的的貿(mào)易,主要包括知識產(chǎn)權(quán)許可、知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等內(nèi)容;廣義的理解還應包括知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品貿(mào)易。以知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、許可為主要形式的無形商品貿(mào)易大大發(fā)展。除了技術(shù)貿(mào)易以外,以商標許可、商號許可、商業(yè)秘密許可、版權(quán)許可等形式為主要內(nèi)容的知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易,也有飛速的發(fā)展,并成為 知識經(jīng)濟條件下實現(xiàn)企業(yè)發(fā)展虛擬化的主要方式。

(三)知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品已成為電子商務中的一種主要交易對象

隨著知識經(jīng)濟的臨近,已經(jīng)出現(xiàn)了知識產(chǎn)業(yè),即以人才和知識等智力資源為第一要素配置的產(chǎn)業(yè),就是通常所講的高科技產(chǎn)業(yè)和版權(quán)產(chǎn)業(yè),也可通稱為知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)。在有形商品貿(mào)易中,附有高新技術(shù)的高附加值的高科技產(chǎn)品,通常被稱為“知識產(chǎn)品”或“知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品”,在這些高科技產(chǎn)品中凝結(jié)著占相當大比重的、多種知識產(chǎn)權(quán)的價值,如集成 電路、計算機軟件、多媒體等產(chǎn)品就屬于這類產(chǎn)品。在無形商品貿(mào)易中,計算機軟件、包括電影在內(nèi)的視聽作品、錄音制品、文學作品等版權(quán)產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)品占據(jù)了主要地位。

(四)電子商務模式已成為專利保護的一種客體

(五)電子商務為知識產(chǎn)權(quán)的獲得提供了一種新的途徑

在電子商務的影響下,一種新的獲得知識產(chǎn)權(quán)的途徑——電子申請也 已問世。電子申請就是以電子文件的形式向國家知識產(chǎn)權(quán)主管機關(guān)提交 知識產(chǎn)權(quán)確權(quán)申請。以電子申請形式獲得專利權(quán)、商標權(quán),從其實質(zhì)內(nèi)容來看,是獲得 知識產(chǎn)權(quán)的一種新途徑,也可以看作是一種特殊的電子商務。

二、電子商務中的知識產(chǎn)權(quán)保護

電子商務中涉及的知識產(chǎn)權(quán)保護問題主要有版權(quán)授權(quán)、域名糾紛、網(wǎng)絡(luò)服務商的法律責任及網(wǎng)上法律合同問題等。

(一)域名和商標權(quán)保護

由于域名在Internet上是唯一的,一個域名一經(jīng)注冊,其他任何機構(gòu)就不能再注冊相同的域名了,所以大部分機構(gòu)、企業(yè)等單位都采用自己單位名稱的縮寫或自己的商標來定義自己的域名。于是,域名實際上就成為企業(yè)、商標或其他標識物的代名詞。 在電字商務時代,域名不僅僅是一個網(wǎng)絡(luò)地址,而且還牽涉到無限的商機。直接根據(jù)商家商號或者產(chǎn)品商標來命名域名,域名在一定程度上體現(xiàn)了它特有的商業(yè)價值。由于域名是按照“登記在先”的原則來進行登記的,因此又具有一定的商業(yè)價值。搶注者希望借助于被搶注者的良好名譽得到網(wǎng)絡(luò)用戶的訪問,一旦搶注成功,網(wǎng)絡(luò)用戶將無法訪問到該域名真正代表的被搶注企業(yè)的站點,而是訪問到搶注者的站點。法律應當制止這種惡意搶注行為,保護被搶注者的域名名稱或商標利益。

我國的商標法只規(guī)定可受保護標識為“文字、圖案或其組合”,而沒有把在網(wǎng)上出現(xiàn)的某一動態(tài)過程作為商標來保護。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的商業(yè)活動 ,已使人們感到用“視覺可感知”去認定,比起用“文字、圖案”認定商標更能適應商業(yè)活動的發(fā)展的需要。當前在我國最突出的問題是在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下,“域名注冊”與商標權(quán)的沖突。雖然1997年 5 月國務院部門發(fā)布了《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊暫 規(guī)定》,但其中只規(guī)定了“不得使用不屬于自己的已注冊商標,申請域名注冊”;并沒有禁止以他人的商標和商號搶注域名。因而“域名”已 實際上成為商譽、乃至商號的一部分受到了保護 ,并作為無形資產(chǎn)被交易著。

商標法允許同樣的商標可以被不同商品和服務的銷售者使用,只要這些商品和服務在市場上不會引起混淆。而與此相反,因特網(wǎng)由于其全球性的特點,僅僅允許一個主體使用一個特定的域名。因此,當使用同一商標的不同商品和服務的銷售者在申請域名時,都希望以這一商標作為自己域名的名稱,這樣就有可能發(fā)生沖突。 對于所謂的 “域名盜版者” 可以通過商標法或者其他商業(yè)標志法來制止和反對,從而保護所有人的利益。但是,如今卻很少有法律對使用同一標記的不同產(chǎn)品或服務的人,想利用標記作為自己域名名稱的爭議提出妥當?shù)慕鉀Q辦法。我們可以考慮通過制定域名的多級設(shè)計規(guī)則來緩解沖突。例如,“多個標記所有人,一個域名”的問題,在以字母代碼為基礎(chǔ)設(shè)置高階域名的國家,將不會顯得特別嚴重。最后,如果域名仍在不同所有人之間有沖突,就只能按照域名的登記規(guī)則——“先申請先注冊”的原則來解決問題了。

(二)版權(quán)保護

所謂版權(quán),有時也稱作者權(quán),在我國被稱為著作權(quán),是基于特定作品的精神權(quán)利以及全面支配該作品并享受其利益的經(jīng)濟權(quán)利的合稱。

由于數(shù)字化后的作品具有“可復制性”和“獨創(chuàng) 性”等特征,因而已有作品數(shù)字化應屬于著作權(quán)人的一項專有權(quán)利,應該受到著作權(quán)法的保護。 將作品數(shù)字化本身就是一種“復制”行為,應受 “復制權(quán)”的制約。因此對著作權(quán)法修正案(草案)第十條財產(chǎn)權(quán)中的第(一)項“復制權(quán)”應 修改為:“復制權(quán),即以印刷、復印、臨摹、拓 印、錄音、錄像、翻錄、翻拍轉(zhuǎn)換等數(shù)字化或者 非數(shù)字化方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利”。

作品的網(wǎng)絡(luò)傳播,既不完全是作品的發(fā)行,也不 完全是作品的播放,它是一種全新的作品傳播方 式。因此從保護著作權(quán)人的利益出發(fā),將作品上 載到互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)上向公眾發(fā)送是對作品的使用,它屬于著作權(quán)人的一項專有權(quán)利,應受到著作權(quán)法的保護。因此建議在第十條財產(chǎn)權(quán)中,增加一項 “信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”。即:“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán), 即在網(wǎng)絡(luò)上向公眾提供作品,使公眾中的成員在 其選定的地點和時間獲得這些作品的權(quán)利”。這 對于電子商務是重要的,雖然在網(wǎng)絡(luò)上銷售的版 權(quán)保護作品是數(shù)字化形式存在,但并沒有改變其 版權(quán)所有權(quán),在電子商務活動中,應注重作品版 權(quán)主體的認定。著作法與網(wǎng)上版權(quán)保護,在網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)碾娮由虅罩?已涉及版權(quán)產(chǎn)品的無形 銷售,產(chǎn)生了版權(quán)保護的新問題;特別是已經(jīng)產(chǎn) 生了,在網(wǎng)上的商標及其商業(yè)標識保護、商譽保 護、商品化形象保護等與傳統(tǒng)保護根本不同的新 問題。因此電子商務在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下,已對我國著 作權(quán)法和商標法產(chǎn)生了較大的影響。

我國著作權(quán)法中,對作品的數(shù)字化、作品的網(wǎng)絡(luò) 傳播都沒有作出相應的法律規(guī)定。這種狀況,使 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下作品的主體和客體發(fā)生了變化。開放 式的作品的著作權(quán)主體難以認定,而信息網(wǎng)絡(luò)作 品、多媒體作品和由工具生成的衍生作品的存在 ,使作品的分類帶來困難。這就影響了電子商務活動中主體資格的認定。其次使出版、傳播行為 得到擴展。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下,傳統(tǒng)意義出版的環(huán)節(jié) 是不存在的,承擔作用的是信息內(nèi)容提供者和網(wǎng) 絡(luò)服務者以及從事電子商務活動的商家;由于出 版地域的不確定性,給地域的確定帶來困難;因 此必須要研究網(wǎng)絡(luò)傳播服務提供者和信息內(nèi)容提 供者以及電子商務的商家的權(quán)利和義務。第三, 個人合理使用作品的界線很難界定。特別是在網(wǎng) 絡(luò)環(huán)境下,經(jīng)濟利益獲取與作品形式的分離,使 營利與非營利的界線很難劃清。第四,用戶合法 權(quán)利的保護受到影響。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下,存在著用戶對作品被動獲取的條件和環(huán)境,極可能使用戶 合法權(quán)利受到侵害。所以,為了保護各方著作權(quán) 利人的利益,同時有利于推動電子商務的發(fā)展, 我國著作權(quán)法的保護原則和重點應當有所調(diào)整; 并隨著計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和應用的進展,不斷增加調(diào)整力度。

(三)專利保護

專利,是專利權(quán)的簡稱,指的是一種法律認定的權(quán)利。它是指對于公開的發(fā)明創(chuàng)造所享有的一定期限內(nèi)的獨占權(quán)。專利制度并非一成不變,它必須隨著科學技術(shù)的發(fā)展所提出的新問題不斷變化。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對專利領(lǐng)域也提出了大量問題。例如,計算機軟件能否成為專利制度保護的客體;專利的電子申請方式中涉及的法律問題等等。

對于計算機軟件是否應納入專利法保護問題,很多國家的法律在用版權(quán)法對計算機程序進行保護時都采取了一些變通的做法,吸收了專利保護的一些內(nèi)容。但是能否直接對該計算機程序申請專利,不同國家在此問題上所持的態(tài)度不一樣。那么,計算機軟件能否獲得專利保護呢?這是一個很令人困惑的問題,能否獲得專利保護應當視實際情況而定,如果具有技術(shù)性的計算機軟件因為滿足了專利法所規(guī)定的“三性”的要求,完全可以申請專利,得到專利法的保護。

在關(guān)貿(mào)總協(xié)定《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》的附錄中對授予專利的事物這樣描述:“任何一項發(fā)明創(chuàng)造,無論是產(chǎn)品還是程序,無論在任何技術(shù)領(lǐng)域,只要它們是新穎的,具有創(chuàng)造性的和具有工業(yè)實用性的,都可以被授予專利?！?可見,專利制度成為保護計算機軟件的一種法律手段已經(jīng)成為一種趨勢。

在專利法中一般都規(guī)定,授予專利的發(fā)明創(chuàng)造必須具有新穎性,新穎性是授予發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠膶嵸|(zhì)要件之一。傳統(tǒng)的專利法并沒有規(guī)定在Internet上公開發(fā)明創(chuàng)造應采取什么樣的原則,因此在Internet上公布的發(fā)明是否還具有新穎性就是一個值得探討的問題。 專利的電子申請問題,電子申請就是以電子文件的形式,向國家知識產(chǎn)權(quán)主管行政機關(guān)提交有關(guān)專利的申請。而傳統(tǒng)的做法是以紙質(zhì)文件為載體進行的。