張志業(yè)

摘要本文針對我國目前審判活動中證人出庭作證率低的現(xiàn)實,對現(xiàn)行立法狀況進(jìn)行了深入的思考和剖析,在完善立法層次上提出了建立證人出庭適格、出庭強(qiáng)制、出庭證人補(bǔ)償和出庭證人保護(hù)的新構(gòu)思。

關(guān)鍵詞證人拒證權(quán)出庭補(bǔ)償證人保護(hù)

中圖分類號:D920.0文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592(2009)01-347-01

證人作為訴訟活動的重要參加者,其證人證言是法庭審理案件、查明案件事實的最重要、最直接的證據(jù)之一。然而,由于立法上的缺陷,證人不出庭作證現(xiàn)象相當(dāng)普遍,致使質(zhì)證程序形同虛設(shè),訴訟成本增加,訴訟效率低下,已嚴(yán)重影響了訴訟活動的順利進(jìn)行。完善證人出庭作證制度已成為現(xiàn)代法治國家訴訟活動的必然要求。

一、影響證人出庭作證的立法缺陷

(一)缺乏對證人不出庭作證的制裁

我國《民事訴訟法》第70條規(guī)定:凡是知道案件情況的單位和個人,都有義務(wù)出庭作證。但并沒有規(guī)定證人在違反出庭作證義務(wù)時所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。這樣以來,在缺少國家強(qiáng)制力作保證的前提下,證人出庭作證便成為一種可以規(guī)避的法定義務(wù)。

(二)法律對證人不出庭作證提供了彈性空間

我國《民事訴訟法》第70條規(guī)定了證人出庭作證的義務(wù),同時又規(guī)定:證人確有困難不能出庭的,經(jīng)人民法院許可,可以提交書面證言。雖然《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第56條規(guī)定了五種“確有困難不能出庭”的情形,但這些規(guī)定在司法實踐中很難把握,導(dǎo)致證人鉆法律的空子,避重就輕,怎樣簡單怎樣來,怎樣方便怎樣來,以書面證言代替口頭證言,以出示書證代替法庭質(zhì)證,使證人出庭作證形同虛設(shè)。

(三)證人權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡

現(xiàn)行法律只是過多的強(qiáng)調(diào)了證人作證的義務(wù),而忽略了證人的權(quán)利。一是證人得不到應(yīng)的補(bǔ)償。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第54條雖然對證人出庭作證的有關(guān)費用作出了由敗訴方承擔(dān)的規(guī)定,但真正執(zhí)行起來非常難。尤其是在敗訴方?jīng)]有可依法執(zhí)行的財產(chǎn)情況下,證人作證的補(bǔ)償就無法落實。二是證人保護(hù)機(jī)制不健全。證人出庭作證存在著受威脅、恐嚇、打擊報復(fù)等人身損害和財產(chǎn)損失的危險,存在后顧之憂。這在刑事訴訟中更為突出,這一問題不解決,大部分證人就不敢出庭作證。我國《刑事訴訟法》第49條只是籠統(tǒng)地規(guī)定了對證人及其近親屬的保護(hù),沒有具體的保護(hù)措施。對證人及其近親屬進(jìn)行威脅、侮辱、毆打或者打擊報復(fù)的行為也只是進(jìn)行事后的懲罰和制裁,這同我國《民事訴訟法》第102條對證人的保護(hù)一樣,均是一種消極被動的補(bǔ)救,對證人保護(hù)具有一定的滯后性。

二、完善證人出庭作證的對策

(一)區(qū)分證人類型,建立出庭證人適格制度

證人是否要出庭作證,不能一概而論,而是要區(qū)分情況,區(qū)別對待。筆者認(rèn)為,可以將證人分為三種類型。

第一類型是可以拒絕作證的證人,即法律應(yīng)賦予特定人員拒證權(quán)。 首先應(yīng)賦予近親屬拒證權(quán)。法律強(qiáng)迫證人作不利于自己親人的舉證違背了人倫常理,于情于理都不通?？v觀我國古代兩千多年的傳統(tǒng)法律,“親不為證,親親相隱”作為歷朝各代統(tǒng)治階級立法的一項重要內(nèi)容在維系倫理道德、家庭穩(wěn)定、社會秩序等方面發(fā)揮了巨大作用。從世界范圍看,基于現(xiàn)代法治國家加強(qiáng)人權(quán)保護(hù)國際立法的需要,大多數(shù)國家也都對近親屬賦予了拒證權(quán)或作證特免權(quán)。筆者認(rèn)為,我國法律在規(guī)定證人出庭作證義務(wù)的同時,尤其應(yīng)規(guī)定近親屬的拒證權(quán),這是我國傳統(tǒng)倫理道德的要求,也是建設(shè)法制文明和構(gòu)建“以人為本”和諧社會的要求。其次,出于人性化的考慮,還應(yīng)賦予律師和宗教職業(yè)者在涉及職業(yè)秘密方面的拒證權(quán)。出于國家安全的考慮,還應(yīng)賦予特定的國家公職人員在涉及國家秘密方面的拒證權(quán)。

第二類型是可以不出庭作證的證人,即可以書面證言或其他方式作證的證人?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第56條規(guī)定了“證人確有困難不能出庭”的五種情況,有此種情形的,經(jīng)人民法院許可,證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術(shù)手段作證。但筆者看來,這些規(guī)定還是不夠具體,五種情形有待進(jìn)一步細(xì)化,人民法院也要嚴(yán)格審批,防止書證濫用。

第三類型為除上述兩種類型以外的證人,即必須出庭作證的證人。

(二)建立證人強(qiáng)制出庭制度

證人拒不到到庭作證是一種危害社會的行為,影響著審判活動的正常進(jìn)行。借鑒國外相應(yīng)的立法經(jīng)驗,對必須出庭作證的證人,法院應(yīng)當(dāng)使用傳喚證傳喚其到庭作證。對經(jīng)合法傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的,可以視情況給予證人拘傳、罰款、拘留等強(qiáng)制措施;對證人拒不到庭情節(jié)特別嚴(yán)重或?qū)徟泄ぷ髟斐蓯毫佑绊懙?人民法院可以證人拒不到庭作證罪或妨礙司法活動罪給予刑事制裁。

(三)建立出庭證人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度

證人出庭作證必然要耗費一定的時間、精力,必然會產(chǎn)生差旅費等一些必要的開支和由于誤工而導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)損失。證人在履行出庭作證義務(wù)的同時,有權(quán)要求對其出庭所支付的合理費用和影響的正常收入進(jìn)行補(bǔ)償。為提高證人出庭作證的積極性,國家應(yīng)盡快立法對證人出庭作證所支出的費用項目和標(biāo)準(zhǔn)及誤工損失做出統(tǒng)一明確的規(guī)定,并確保經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償及時到位。此外,關(guān)于上述費用由誰承擔(dān)問題,筆者認(rèn)為,既然證人出庭作證是幫助法院查明事實、促進(jìn)國家審判活動順利進(jìn)行的需要,證人出庭的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償應(yīng)先由法院進(jìn)行墊付,再由法院向敗訴方進(jìn)行追償。這樣,既能保證對證人的補(bǔ)償及時到位,也不會產(chǎn)生補(bǔ)償費用無法落實的尷尬局面。

(四)建立出庭證人保護(hù)制度

要使證人能夠認(rèn)真地履行出庭作證的義務(wù),就必須考慮到證人的所有后顧之憂,就必須全方位、多角度地對出庭證人進(jìn)行保護(hù),而不僅僅只限于采取事后制裁的補(bǔ)救措施。一是在保護(hù)對象上,不僅要保護(hù)出庭證人本人,而且還應(yīng)保護(hù)證人的近親屬的合法權(quán)益不受侵害。二是在保護(hù)范圍上,不僅要保護(hù)證人的身體不會受到傷害,而且還要保證證人的名譽(yù)、榮譽(yù)、職業(yè)及財產(chǎn)權(quán)益不受侵害。三是在保護(hù)方式上,要建立以事前、事中保護(hù)為主,事后保護(hù)為輔的預(yù)防性保護(hù)體系。在審判之前,要加強(qiáng)對出庭證人及其近親屬姓名、身份、住址等信息的保密工作,對重大案件的重要證人,根據(jù)需要可以將證人及其近親屬轉(zhuǎn)移到安全地點或進(jìn)行24小時貼身保護(hù)。在審判過程中,根據(jù)證人的要求,應(yīng)當(dāng)允許證人匿名作證;允許證人與被告人隔離作證;必要時,法院可以對證人人像和聲音進(jìn)行特殊技術(shù)處理,通過閉路電視網(wǎng)絡(luò)等手段讓證人與庭審現(xiàn)場直接連線的方式作證。四是在保護(hù)主體上,應(yīng)建立專門性的證人保護(hù)機(jī)構(gòu),并明確規(guī)定證人保護(hù)制度實施中的案件范圍、啟動條件和程序規(guī)則。我國現(xiàn)行的法律對出庭證人的保護(hù)沒有統(tǒng)一明確的規(guī)定,幾項原則性的規(guī)定操作性不強(qiáng),極易造成公檢法分工不明、相互推委的現(xiàn)象。因此,有必要建立這種專門機(jī)構(gòu),對出庭證人進(jìn)行全程保護(hù)。