孫　波

2008年10月，一條有關(guān)圓明園文物拍賣的新聞再次占據(jù)各大媒體的重要位置——國際藝術(shù)品拍賣巨頭佳士得公司宣布將于2009年2月23日至25日在法國巴黎大皇宮舉辦“伊夫·圣羅蘭與皮埃爾·貝杰珍藏”專場拍賣，拍品中包括1860年英法聯(lián)軍自圓明園掠走。流失海外多年的鼠首和兔首銅像。

消息一經(jīng)宣布，便引起了中國媒體的強烈關(guān)注和中國民眾的憤怒。中國國家文物局對此作出明確表態(tài)：

一、保護文化遺產(chǎn)，促進文物返還原屬國，是國際社會的廣泛共識，也是文物原屬國人民不容剝奪的基本文化權(quán)利。鼠首和兔首銅像作為第二次鴉片戰(zhàn)爭期間被英法聯(lián)軍從圓明園劫掠的中國珍貴文物，應當歸還中國。我們堅決反對拍賣鼠首和兔首銅像，并認為這種拍賣行為將嚴重損害中國人民的文化權(quán)益和民族感情，也有違于聯(lián)合國教科文組織1970年公約和國際統(tǒng)一私法協(xié)會1995年公約的基本精神，希望佳士得公司等有關(guān)方面對此予以慎重考慮。

二、我們不贊成國內(nèi)各博物館購買因被盜竊、盜掘、劫掠等非法流失出境的中國文物，以及借拍賣之機炒作、哄抬被劫掠文物價格的行為。我們主張通過法律和外交手段，按照國際社會處理非法流失文物返還問題的法律框架和原則，依靠國際合作，依法追索非法流失海外的中國文物。同時，我們也歡迎和鼓勵國內(nèi)外友好人士或機構(gòu)，通過捐贈、歸還等方式促成中國流失文物的回歸。

三、我們積極支持聯(lián)合國教科文組織關(guān)于制定第二次世界大戰(zhàn)期間流失出境的文物相關(guān)原則的努力，并認為國際社會應當依據(jù)相關(guān)原則，進一步重視和加快解決因戰(zhàn)爭原因被劫掠文物的返還問題。我們愿與有關(guān)國家和國際組織加強相關(guān)的合作和探索，推動這一問題取得實質(zhì)性的進展。

2009年1月16日，律師劉洋、牛憲鋒等人在北京發(fā)起成立“追索圓明園海外流失文物訴訟律師志愿團”，敦促拍賣行取消拍賣并歸還文物。

2月9日，律師團向法國佳士得拍賣行和收藏人正式發(fā)出律師函和律師聲明，表明了反對拍賣的立場，阻止拍賣一事進入法律程序。

2月12日，中國外交部發(fā)言人姜瑜回答記者提問時說：“拍賣戰(zhàn)爭中非法掠奪的文物不僅傷害中國人民的感情，損害中國人民的文化權(quán)益，而且有悖有關(guān)國際公約。我們希望有關(guān)方面能夠慎重予以考慮。”

2月17日，中國國家文物局致函佳士得公司，明確要求撤拍有關(guān)文物，并希望有關(guān)當事人能夠理解和尊重中國人民的正當要求。

2月19日，律師團委托旅法華裔律師任曉紅及其合伙人代表歐洲保護中華藝術(shù)協(xié)會(APACE)向巴黎大事法庭遞交了訴狀，緊急要求法庭中止佳士得公司對圓明園兩件文物——免首、鼠首銅像的拍賣。

2月24日，巴黎大事法庭針對中國追索文物律師團提交的圓明園鼠首、兔首銅像禁拍令申請作出正式裁決，駁回原告關(guān)于要求停止拍賣，禁止拍賣的訴訟請求。

2月25日，佳士得拍賣如期舉行，兩個獸首分別以1400萬歐元的落槌價被一電話買家買走。

3月2日，中華搶救流失海外文物專項基金會在北京召開新聞發(fā)布會，宣布拍下兩尊獸首的神秘買家就是該基金會“國寶工程”的收藏顧問、廈門商人蔡銘超。

一石激起千層浪，爭論遠未結(jié)束，由此引發(fā)的對中國文物流失與追索問題的深刻反思也才剛剛開始……我國文物流失海外的基本情況

作為歷史悠久的文明古國，我國擁有豐富的地上、地下文物蘊藏。19世紀后半葉至20世紀百余年的時間里，我國歷史文化遺產(chǎn)的散失毀壞難以計數(shù)。

“英法聯(lián)軍”對“萬園之園”圓明園進行的野蠻掠奪和焚燒；“八國聯(lián)軍”在北京對皇室珍寶的瘋狂劫掠；斯坦因、斯文·赫定、伯希和、大谷光瑞等人打著“文化考察”“地理探險”的幌子，對我國西北地區(qū)的石窟、壁畫和古文化遺址進行的肆意盜竊和非法挖掘，加之敵寇劫掠，戰(zhàn)火損毀、奸商盜運，使中華文物遭受了前所未有的浩劫。

辛亥革命之后，末代皇帝溥儀又攜大量珍貴的宮廷藏品北上，途中的變賣加上在偽滿皇宮中被士兵哄搶致使1200余件宮廷文物精品絕大部分流失海外。

1928年，清東陵陵寢被軍閥孫殿英率部野蠻盜掘，墓中所聚國之瑰寶被洗劫一空，絕大部分被孫殿英用于購買軍火而散佚異域他鄉(xiāng)。

日軍侵華戰(zhàn)爭給我國的文化遺產(chǎn)帶來了一場浩劫。這一時期最為著名的是北京猿人頭蓋骨的失蹤。據(jù)1945年11月建立的“清理戰(zhàn)時文物損失委員會”的不完全統(tǒng)計，日軍侵華戰(zhàn)爭期間僅從中國掠走的文物至少有3，607，074件又1，870箱，絕大多數(shù)至今沒有歸還。

新中國成立初期，國家頒布了《禁止珍貴文物圖書出口暫行辦法》《文物保護管理暫行條例》等一系列保護文物的法規(guī)法令，逐步建立起一套以文物部門為主，公安、海關(guān)、工商等多部門聯(lián)合的文物安全保衛(wèi)和流通秩序維護的行之有效的管理體制，結(jié)束了我國文物大量流失的歷史。但是，20世紀80年代中期以后，為牟取暴利而盜掘古墓葬、古遺址，盜竊文物，非法交易并將其走私海外的犯罪行為，對我國的文物安全構(gòu)成極大威脅，造成了新一輪的文物非法流失。

國際社會的努力和成績

作為國際社會的一種共識，被非法轉(zhuǎn)移的文物應該盡可能地歸還給原產(chǎn)國。因為文物是一個國家或者民族的象征，是一個國家或者民族歷史的見證。更重要的是，文物是一種不可再生、復制和替代的資源。所以，國際社會作出許多努力，來遏制和打擊對文物的盜竊，非法挖掘和販運以及任何形式的破壞，積極促進被非法轉(zhuǎn)移的文物返還給原產(chǎn)國以及原所有人。在二戰(zhàn)即將結(jié)束之時，為了避免對被占領(lǐng)土造成更嚴重的財產(chǎn)毀壞，1943年，同盟國在倫敦發(fā)布了《反對在被占領(lǐng)土從事掠奪行為的宣言》。該宣言宣布：一切被占領(lǐng)土上財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移、交易行為均屬無效，不管這種轉(zhuǎn)移或交易采取公開掠奪還是合法的形式，即便它們被賦予“自愿”的形式也是無效的。中國作為同盟國成員簽署了該宣言，也就是說，中國保留戰(zhàn)后追究戰(zhàn)爭期間的任何被掠奪、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，包括掠奪、轉(zhuǎn)移文物的行為的權(quán)利。

二戰(zhàn)結(jié)束后，國際社會認識到文物在戰(zhàn)爭中遭受到嚴重的破壞，決定采取一切必要的措施保護文物免受戰(zhàn)爭的威脅，1954年聯(lián)合國教科文組織制定了《關(guān)于在武裝沖突情況下保護文化財產(chǎn)的海牙公約》。該公約第4條及其議定書都禁止在武裝沖突情況下對另一締約國文化財產(chǎn)的盜竊、盜用、掠奪和任何形式的破壞行為。此外，1970年聯(lián)合國教科文組織《關(guān)于禁止和防止非法進出口文化財產(chǎn)和非法轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)的方法的公約》和1995年《國際統(tǒng)一私法協(xié)會關(guān)于被盜或者非法出口文物的公約》都明確要求締約國采取一切必要措施禁止和防止進口從他國被盜和非法出口的文化財產(chǎn)，防止其所有權(quán)的非法轉(zhuǎn)讓，并采取適當措施收回和歸還此類文化財產(chǎn)。為了彌補上述公約無追溯力的

缺陷，近年來教科文組織又積極倡導提出了二戰(zhàn)文物返還等方面的一些基本原則和建議，雖然它們都不具有法律約束力，但為國與國之間進行雙邊或多邊談判提供了指導意見，成為今后文物返還領(lǐng)域國際法發(fā)展的重要基礎。據(jù)了解，在國際社會的努力促進和文物流失受害國的不懈追求下，有關(guān)國家之間也進行了積極的磋商，并取得一些進展。例如，1996年，德國和俄羅斯政府在經(jīng)歷了多年談判后達成了一項雙邊文化合作協(xié)定，以促進二戰(zhàn)期間從對方領(lǐng)土上獲得的文物歸還給對方。俄羅斯政府在國際社會的強大壓力下，經(jīng)過艱難抉擇，最終于2003年宣布了一項重大決定，歸還二戰(zhàn)結(jié)束前作為戰(zhàn)利品從德國運回蘇聯(lián)的藝術(shù)品。2005年，意大利將上世紀三四十年代墨索里尼掠走的阿克蘇姆方尖碑歸還給了埃塞俄比亞。

當前我國促進非法流失

海外文物返還的基本情況

文物流失是民族文化遺產(chǎn)的悲劇。特別是流失海外的中國文物，除具備常規(guī)意義上的歷史、科學、藝術(shù)價值之外，還因為它們與民族的盛衰榮辱的密切關(guān)聯(lián)而格外牽動人們的情感。

新中國成立伊始，周恩來總理即批準以重金從香港購回著名的王獻之《中秋帖》和王殉《伯遠帖》；數(shù)十年來故宮博物院、上海博物館等單位面向社會及海外征集了大量銅器、瓷器、金銀器等文物珍品。1998年上海圖書館斥資450萬美元從嘉德拍賣公司購回了早年流散在海外的《翁氏藏書》；2002年起，國家設立了“國家重點珍貴文物征集專項經(jīng)費”，專門用于支持國家文物局征集境內(nèi)外特別是境外具有重大價值的、急需由國家收藏的早年流失文物。例如，當年國家就斥資2999萬元購回了早年流失到日本的米芾《研山銘》。通過國家專項征集的方式，2006年4月，流失海外近百年的中國青銅瑰寶“子龍鼎”也終于回歸祖國懷抱。大部分專項征集的流失文物已經(jīng)進入博物館充實館藏，并進行了重點展示。

為了保護文物，打擊非法販運，我國積極尋求在文物返還等方面的國際合作，響應并加入了上述國際公約。近年來在聯(lián)合國教科文組織1970年公約框架下，我國與秘魯、意大利、印度、菲律賓等國簽署了打擊文物走私、保護文化遺產(chǎn)的雙邊協(xié)定。依據(jù)國際公約，通過法律、外交等多種手段，在有關(guān)國家政府和國際組織協(xié)作下，一大批被走私出境的流失文物相繼成功返還我國。如1988年11月，中國有關(guān)方面發(fā)現(xiàn)紐約蘇富比拍賣行公開拍賣的東周青銅敦系湖北秭歸縣屈原紀念館當年6月所失，遂以完備的證明資料向美方索回，1998年6月末，通過國際刑警組織從美國追索回了河南鞏義宋永泰陵前的客使頭像；1998年5月國家文物局從英國一次索回3000多件(套)走私文物，這是首次以法律武器為主、輔以外交等手段與國際走私團伙斗爭取得的重大勝利；2000年，當獲悉在美國佳士得拍賣行將要上拍我國河北曲陽王處直墓被盜浮雕之后，國家文物局會同河北省文物局僅用了1個月的時間就完成了大量的取證調(diào)查工作，從而通過外交手段和法律途徑成功地將被盜文物追索回國。

近幾年，中國民間對流失海外文物的回歸表現(xiàn)了較大的關(guān)注。隨著中國拍賣業(yè)的迅速崛起，很多流失在海外的藝術(shù)珍品開始紛紛回到國內(nèi)的拍賣場中。此外，海內(nèi)外有識之士的捐贈返還義舉也促成了一大批文物回歸祖國。例如，全國政協(xié)常委、港澳知名愛國人士何鴻燊先生2007年將其購得的流失海外珍貴文物圓明園海晏堂馬首銅像捐贈給國家。促進流失文物回歸依舊任重道遠

雖然在國內(nèi)國際各界人士的共同努力下，文物回流工作取得了一定成績，但也應看到目前仍面臨很多難以逾越的困境：

首先，日益瘋狂的文物走私活動使得文物回流工作壓力越來越大。據(jù)國家文物局統(tǒng)計數(shù)據(jù)，1983年至1999年，全國共發(fā)生館藏文物失竊案750余次，被盜文物7400余件，其中相當一部分均為走私海外。上世紀90年代中期以后，田野石刻和寺廟文物又成為走私分子窺視的重要對象。1997年5月，天津海關(guān)一次性截獲包括石獅、石馬等大型石刻文物33件。至于田野地下文物盜掘現(xiàn)象更為觸目驚心，重慶海關(guān)緝私局出臺的調(diào)研報告——《三峽庫區(qū)文物走私現(xiàn)狀及其應對策略》中提到，1995-2005年，重慶海關(guān)共查獲走私文物192件，其中國家二級文物3件，三級文物40件。三峽庫區(qū)文物販子將文物非法出土后，先運輸?shù)胶幽下尻?、陜西西安和甘肅這幾個內(nèi)陸文物集散地，再從這些地方通過鐵路運往廣州、深圳、福建等地，最后經(jīng)過海路和航空貨運抵達香港和臺灣地區(qū)，然后流向韓國、日本、美國、英國、加拿大。有的已經(jīng)形成集收、購、運、銷一條龍的文物走私團伙，貨一到手，立刻通過該市或者宜昌轉(zhuǎn)運到廣東再出境，僅需幾天時間。盡管我國政府在打擊文物走私方面采取了種種措施，但由于文物盜竊案件證據(jù)收集困難、量刑定罪較輕，犯罪分子在進行違法活動時更加肆無忌憚。進入21世紀以后，一些電視與平面媒體開播大量充斥銅臭味道的鑒寶欄目，媚俗表演，將很多普通民眾歪曲吸引至以收藏文物進行資本炒作的角度，對文物盜掘現(xiàn)象起到推波助瀾的作用。由于中國文物價格在海內(nèi)外市場相差迥異，一般瓷器、陶器和金屬器皿倒賣到廣州可以翻幾倍，出境后又可以翻幾倍甚至上百倍，巨額利潤足以令走私分子鋌而走險、猖獗作案，并將這些文物最終走私至海外市場。

笫二，有關(guān)流失文物追索的國際公約，在實際操作中又面臨諸多問題。為打擊劫掠和走私文物現(xiàn)象，保護文化遺產(chǎn)，便于受損國成功追索海外流失文物，國際社會和各國際組織先后簽訂了《關(guān)于在武裝沖突情況下保護文化財產(chǎn)的海牙公約》《關(guān)于禁止和防止非法進出口文化財產(chǎn)和非法轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)的方法的公約》和《國際統(tǒng)一私法協(xié)會關(guān)于被盜或者非法出口文物的公約》三個國際公約， 《聯(lián)合國海洋法公約》中也專門制定了針對“考古和歷史文物”的第149條法規(guī)。然而，與各國流失文物總量相比，依據(jù)公約成功追索的文物實在微不足道。比如，海牙公約及其議定書明確對武裝沖突中破壞文物的行為提出了約束條款，但五十年來，發(fā)生在阿富汗、前南斯拉夫、柬埔寨、伊拉克等地區(qū)的武裝沖突，還是使當?shù)氐拇罅空滟F文物慘遭劫掠和盜運，而1970年公約通過至今的近四十多年中，世界范圍內(nèi)文物被盜及非法出口數(shù)量也是不降反升。其原因就在于目前所構(gòu)建的國際法律制度缺乏溯及力和約束力。比如，海牙公約及其議定書和1970年公約中均沒有明確規(guī)定有無溯及力的條款，依國際法原則與慣例，通常認為該兩項公約對其生效前發(fā)生的文物劫掠和非法出口沒有溯及力。1995年公約雖有所補充，但卻又同時明確公約被盜文物的返還只適用于公約對請求返還被盜文物的國家生效后從該國盜走的文物或位于某一公約已生效的締約國境內(nèi)的文物，非法出口文物的歸還只適用于公約已在請求歸還

的國家和被請求國家均生效后被盜或非法出口的文物。此外，公約的有效約束力也非常有限。目前，雖然公約締約國以中國、埃及等為代表的文物出口國為主體，而文物進口國中僅美國、法國、加拿大和澳大利亞四國加入該公約。英國、德國、北歐國家和日本等主要文物進口國的“缺席”，使締約國不具有廣泛的代表性，公約的有效性也大打折扣。

至于《聯(lián)合國海洋法公約》第149條則只是簡單規(guī)定了“在‘區(qū)域內(nèi)發(fā)現(xiàn)的一切考古和歷史文物，應為全人類的利益予以保存或處置，但應特別顧及來源國，或文化上的發(fā)源國，或歷史和考古上的來源國的優(yōu)先權(quán)利”這樣一條無任何可操作性的法規(guī)。由于在國際法層面沒有有效的強制和監(jiān)督機制讓這些國家自動接受有關(guān)公約的約束，承擔歸還文物的義務，因此這些國家的走私文物持有者更加有恃無恐。2002年12月，英國大英博物館、法國巴黎盧浮官博物館、美國紐約大都會藝術(shù)博物館等18家歐美博物館聯(lián)合發(fā)表《關(guān)于環(huán)球博物館的重要性和價值的聲明》，公開反對將藝術(shù)品特別是古代文物歸還給流失文物的原產(chǎn)地國家，繼續(xù)制造文物回流的國際壁壘。

聯(lián)合國教科文組織曾于1995年提出一項原則：任何因戰(zhàn)爭原因而被搶奪或丟失的文物都應歸還，沒有任何時間限制。中國政府也Tq996年簽署《國際統(tǒng)一私法協(xié)會關(guān)于被盜或者非法出口文物的公約》時對公約的實施聲明保留對歷史上被非法掠奪文物的追索的權(quán)利。但由于各國對該原則態(tài)度尚不一致，實踐中缺乏長期重復的行為。因此，藉由現(xiàn)行國際公約追索海外流失文物，在沒有賦予其溯及力的現(xiàn)實情況下，極大部分是相當困難的。而且，我國還有相當部分文物的流失是在清末民初無相關(guān)法律保障的情況下，以名為買賣，實以無償或極低價販運海外的。此類文物的追索，既無法依靠上述國際公約實現(xiàn)，又沒有相關(guān)的國際法原則的約束，可能性更是微乎其微。

鑒于國際法存在的執(zhí)行難問題，曾有人提出以《中華人民共和國刑法》為依據(jù)，對那些買賣文物“贓物”的單位和個人給以懲戒。但是，按照法律不訴及既往的原則，1979年才開始實施的《中華人民共和國刑法》對大量解放前流失海外的文物追索無任何溯及力。

第三，以資本回購的形式回購流失文物的力。法值得商椎。近年來，民間資本漸漸涉足海外流失文物回購，如2000年春，中國保利集團出資購回遭英法聯(lián)軍劫掠的圓明園牛首、虎首、猴首銅像。2007年秋，何鴻燊先生斥6910萬港幣，將圓明園馬首銅像購回，無償捐贈給國家。而在一定時期內(nèi)，一些媒體甚至地方政府部門也將這些買賣行為視為“愛國”行為。

回購海外流失文物的案例引發(fā)了全國關(guān)注，也引來許多專家的憂慮。由于圓明園生肖銅像文物世間獨有，不像其他文物可通過橫向比較作出真?zhèn)闻袛啵词乖儆薪?jīng)驗的文物專家也很難判斷出真假。其實，圓明園獸首文物已經(jīng)失蹤多年，但在近年來隨著價格的逐步高升，獸面文物一個個蹦進公眾視野。更令人不敢想象的是，同為圓明園海晏堂御制十二生肖銅像里的一個組成元素，從2000年見諸人們視野的7件獸首銅像文物，其價格總體呈現(xiàn)不斷上揚的趨勢。專家們憂慮的是，流失文物交易價格節(jié)節(jié)攀升的現(xiàn)狀，是否會在將來成為一種慣性。這種慣性一旦形成，中國要想收回流散全球的各種珍貴文物，付出的代價就會更大；而付出的經(jīng)濟代價越大，越容易刺激文物擁有者的胃口，從而形成惡性循環(huán)，最終導致文物成功回收的可能性越小。

目前而言，通過法律和外交手段的主渠道，按照國際社會處理文物返還問題的法律框架和原則，依靠國際合作，打擊文物走私，還應是我們追索非法流失海外的中國文物的主要努力方向?？偠灾?，促進流失文物回歸依然任重道遠，我們應當懷有歷史的使命感和緊迫感，抓住一切有利時機和條件，多管齊下，同時在全社會營造共同搶救祖國珍貴文物的氛圍，讓全社會都能夠有意識地投入到文化遺產(chǎn)保護的事業(yè)中來，這是我們當今乃至以后促進流失文物返還工作的最終目標。