Single Page中國惟一一例外資控股的礦業(yè)公司陷入糾紛

亞美大寧案彰顯了中國投資環(huán)境的復雜性，也暴露了政府管理、資源性國資監(jiān)管乃至法律上的諸多漏洞

高漲的能源需求，連年攀升的煤炭價格，使得外資進入并控股中國煤炭企業(yè)的機會，變得彌足珍貴。

山西亞美大寧能源有限公司（下稱亞美大寧）——中國第一家、也許也是最后一家外資控股的合資煤礦企業(yè)，成立于2000年，位于中國產煤第一大省山西省晉城市陽城縣，擁有對探明儲量約兩億噸的大寧煤礦的采礦權，是一家現(xiàn)代化的煤礦企業(yè)，在去年底剛剛投產。

晉城是山西能源重化工基地的重要組成部分，也是國務院確定的全國化肥原料煤重要生產基地。目前山西省最大和效益最好的骨干煤炭地方企業(yè)——山西煤炭集團實業(yè)集團有限公司，也因此命名為蘭花集團，旗下有上市公司蘭花科創(chuàng)（上海交易所代碼：600123），正是目前持股亞美大寧36％的中方股東之一。

但對于兩個月前剛取得亞美大寧控股權的泰國萬浦海外發(fā)展有限公司（下稱萬浦公司）而言，這個到手的“香餑餑”卻滾燙難咽。

雙方對合資的爭議已然引爆?！敦斀洝酚浾哂H眼目睹，原定7月28日股東大會后召開的董事會，因中方抵制而未能舉行。原來，亞美大寧的原外資股東在八年前入股亞美大寧時，前后出資3000萬美元，獲得56％的控股權。該礦歷經六七年的坎坷終于投產，但兩個月前，外方卻以4.3億美元的成交價，將控股權轉讓給了萬浦公司。中方對此產生強烈異議。

中方的目的是借此奪回控股權和采礦權，甚至不惜中止合作。“在中方的要求得到解決之前，不會召集董事會。”中方主要股東蘭花集團董事長賀貴元告訴《財經》記者。賀貴元也是這家合作公司的董事長。

但外資股東并不買賬?！耙磺卸际呛戏ㄈ〉玫?，無論是我們的控股權還是公司的采礦權。如若不滿，可以向法院起訴?！蓖夥教﹪f浦集團公司董事余永強（Ongart Auapinyakul）對此很有信心。

賀貴元稱：“如果糾紛無法很好解決，則中方將無法積極配合經營，亞美大寧將面臨停產的可能。”

萬浦公司高級顧問兼亞美大寧董事汪潔（Pisit Sitkrongwong）則向《財經》記者表示，萬浦公司不會放棄原有立場。

“此案彰顯了中國投資環(huán)境的復雜性，也暴露了政府管理、資源性國資監(jiān)管乃至法律上的諸多漏洞。”一位法律專家說。

夭折的董事會

7月28日上午，山西晉城一家五星級酒店金輦大酒店的二樓會議室，一場火藥味濃烈的股東大會正在召開。中外股東激辯的是：亞美大寧原外資股東單方面完成的股權轉讓交易是否有效。

亞美大寧成立于2000年2月，當時的實際控制人為亞美大陸煤炭有限公司（下稱AACI），曾持有亞美大寧56％股權。

注冊于新加坡的萬浦公司是泰國萬浦集團公司（BANPUPUBLIC LIMITED，下稱BANPU）用以海外投資的全資子公司。BANPU成立于1983年，1989年在泰國證券交易所上市，是泰國前20大上市公司之一，總股本約40億美元，在東南亞以煤炭、發(fā)電知名，近年來投資遍及中國、泰國、印尼、越南等國家，目前在中國河北、河南、山東、山西等地有共約7億多美元的投資。

BANPU于2008年6月26日的公告顯示，萬浦公司以約4.3億美元收購了亞美香港78.4％的股權。此前，萬浦公司一直持有擁有AACI21.6％的股權。交易完成之后，AACI成為萬浦公司的全資子公司，萬浦同時成為亞美大寧的實際控制人。而原美方股東以最初3000萬美元的投資獲得高達14倍以上的溢價全身而退。

很顯然，這筆交易并不被中方股東認可。在這次股東大會上，《財經》記者見證了雙方的激辯。

“我們與外資的合作條件之一是，外方提供先進管理技術，雙方進行戰(zhàn)略合作?？珊献鞴就懂a僅半年，外方就急于轉讓股權，這明顯是在投機。”蘭花集團董事長賀貴元對原外資股東AACI的做法非常不滿。

“原美方股東中有兩三家基金，原本不會超過五年就會退出?！盉ANPU董事余永強稱。他認為，萬浦接盤是很自然的一個結局。

“其實，中外方的股份差異并不大，雖然中外方股東之間有不同意見，但今后目標仍是以萬浦集團豐富的煤炭電力管理經驗，把大寧煤礦建設成世界級的安全煤礦?！痹诠蓶|大會上，余永強表示，希望在下午的董事會上討論對鐵路專用線追加投資事宜，這也是目前大寧煤礦產量和利潤難以提升的瓶頸。

但中方股東堅持，“鑒于原股東AACI的誤導，使亞美大寧的實際控制人已經發(fā)生根本變化。中方股東應有權利優(yōu)先認購。”賀貴元說。在此前幾年中，中方一直試圖和AACI談判贖買部分股權以達到控股，但外方始終不愿讓步。

在這次股東大會中，中方股東提出三種解決辦法，包括“依法調整股權比例，由中方控股；蘭花集團將依法追收因大寧煤礦采礦權流失的國有資產，并依法將采礦權有償轉讓給合作公司；終止合作，依法解散合作公司”。以上問題得不到解決，中方不參加也不支持董事會。

萬浦公司并不接受這三種提議中的任何一種。余永強認為，前述股權交易之事本身不存在爭議；以往亞美大寧取得的各種證照都是合法有效的；如果任何一方認為不合法可以在法院提起訴訟。

依據《合作合同》對于雙方爭議的約定，如果在協(xié)商之后60天內未能友好協(xié)商解決，則任何一方可將爭議提交新加坡國際仲裁法庭。

雙方不歡而散，原定于下午召開的董事會夭折。

引資AACI

厘清雙方爭議，則要追溯到十年前。

大寧煤礦原來隸屬蘭花集團旗下北巖煤礦，是被列入國家“九五”建設計劃的優(yōu)質礦井，設計年產量為400萬噸。2007年大寧煤礦的中方股東上市公司蘭花科創(chuàng)曾在公告中稱，大寧煤礦的擴展年產量可達800萬噸，年利潤預計可超過10億元，這幾乎可以和蘭花集團現(xiàn)在的業(yè)績相媲美。

但在1992年原國家計委批準將大寧煤礦劃歸晉城市地方開發(fā)之時，前景則相當灰暗。由于資金緊張，大寧煤礦一直未正式投建。直至1996年，由于老礦北巖煤礦受周邊小煤窯私采亂挖，資源嚴重破壞，晉城市政府遂將大寧煤礦作為北巖煤礦的接替井開始建設。

然而，彼時正是中國煤礦業(yè)的低谷期。煤炭市場相當一段時間內價格倒掛。當時的煤每噸僅數十元，同現(xiàn)在四五百元的官價和七八百元的黑市價可謂云泥之別，許多煤礦舉步維艱。大寧煤礦自一期工程于1996年8月破土動工，由蘭花集團負責投資建設，一期建設規(guī)模為60萬噸/年，至1999年，僅形成了30萬噸的年生產能力。

為了引資加快發(fā)展，1998年5月，晉城市組成考察團赴美國CBM總部考察洽談。時任市長馬巧珍為團長，市煤管局局長史水清、蘭花集團總經理兼北巖煤礦礦長葛文山等為團員。這次考察之后，晉城市政府遂決定與美國CBM公司合作開發(fā)大寧煤礦。

1998年11月，在晉城市政府和美方的項目建議書中，外方股東明確為設立于英屬維爾京群島的AACI。其網站資料顯示，這家公司成立于1999年，由國際知名能源投資基金和煤炭公司聯(lián)合組建，專注于投資中國的煤炭及相關項目。

葛文山向《財經》記者回憶說，當時政府也提出中方控股，但遭到了美方反對，AACI投資大寧煤礦的前提條件就是控股?！霸诘胤秸恼猩桃Y沖動下，最終，當時的市政府接受了這一條件。”晉城市政府的一位現(xiàn)任官員表示。

2000年2月17日，晉城市政府決定成立晉城市大寧煤炭有限公司（下稱晉城大寧）作為與外方合作的主體，注冊資本金1.5億元，其中，蘭花集團持有70％的股權，由葛文山擔任董事長。

由于引資心切，當地政府甚至在晉城大寧取得法人資格之前的2000年1月21日，就已以晉城大寧的名義與外方簽署正式合同。合同約定，合作公司的投資總額為1788萬美元，注冊資本為1200萬美元。外方以現(xiàn)金672萬美元出資持股56％；晉城大寧以大寧煤礦出資持股36％，煤運公司以現(xiàn)金出資，持股8％；合作期限為25年。

2000年5月12日，亞美大寧正式掛牌。根據合作經營公司章程，中方人士任董事長，美方人士出任總經理，經營權由美方控制，中方不參與具體經營。第一任董事長由史水清兼任。

但史水清后因利用煤炭管理局局長職務之便收受賄賂，于2001年9月入獄；原晉城市沁水縣副縣長李國本接任為第二任董事長，后于2003年因工作調動任晉城市經貿委副主任。此后，賀貴元出任亞美大寧董事長至今。

“我自始至終反對外方控股，”長期出任蘭花集團董事長的賀貴元說，“但當時這是政府意志?！?/p>

由于晉城大寧注冊資金一直未全部到位，2004年晉城大寧將其所持亞美大寧36％股權轉讓給蘭花集團的上市公司蘭花科創(chuàng)，晉城大寧于2005年3月22日解散。

值得注意的是，在擬定投資比例和價值時，大寧煤礦的資產價值未進行合理評估。當時認定的股權價值就比一年后評估的價值少了近一半?！澳菚r業(yè)內還沒有對采礦權評估的概念。我們又是第一家引入外資的煤炭企業(yè)，當時只按照對晉城大寧的資產包括大寧煤礦等審計確認的數據，作價了36％的股份?！备鹞纳秸f。

大寧煤礦當時的估價約3456萬元。而據1999年11月國土資源部確認的大寧煤礦采礦權價值則為6957萬元。如果按目前官方公布的煤炭價格400元/噸估值，賀貴元稱大寧煤礦的價值已高達14億元。

“這個合資是巨大的國有資產流失?！辟R貴元據此認為。

采礦權調包

合資公司內最富有價值的一塊無形資產，是對大寧煤礦的采礦權。這也成為目前中外股東爭議的另一大焦點，即采礦權是應作為中方股東蘭花集團的股權的一部分進入合作公司亞美大寧，還是就此無償劃撥給亞美大寧的控股方AACI。

按照1998年2月12日國務院頒布的《探礦權采礦權轉讓管理辦法》的規(guī)定，采礦權的取得有兩種方式，一種是直接申請受讓，即具有資質的采礦權申請人向國家管理部門申請受讓；另一種是轉讓，即從已獲得采礦權的權利人手中有償獲得。

目前，中外方對此爭執(zhí)不下。外方認為，合資公司已經合法申請到了采礦權；中方則認為，按照合同，“合資公司取得采礦權的合法程序應是大寧煤炭取得采礦權后再轉讓給合作公司”。中方律師、大成律師事務所高級合伙人朱忠友說。中方進而認為，亞美大寧在2002年直接申請獲得的采礦權是違規(guī)行為。

合資公司建立時，采礦權是以合資公司的中方股東之一晉城大寧的名義上報。2001年5月、6月，原晉城市地質礦產局曾向山西省國土資源廳發(fā)文，均明確“采礦權人為晉城市大寧煤炭有限公司”。但到2001年９月亞美大寧向國土資源部上報申請采礦權登記時，采礦權申領人忽然從最初的晉城大寧變?yōu)閬喢来髮帯?/p>

當時，在亞美大寧向國土資源部提交的申請資料中，缺少了一份關鍵的資質批文。按照1998年國務院頒發(fā)的《礦產資源開采登記管理辦法》的規(guī)定，采礦權申請時，還應當提交當時國家計委的批文。

2002年4月15日，亞美大寧仍順利取得國土資源部下發(fā)的采礦許可證。

然而，亞美大寧當時僅獲得了山西省計委的批文，但號稱“已上報國家計委”?！敦斀洝酚浾呖吹絹喢来髮幭驀临Y源部上報的有關報告顯示，“以晉計外資字[2001]140號文將該項目可行性研究報告上報國家發(fā)展計劃委員會?！比欢?，140號文件子虛烏有。

受中方股東委托，2008年6月，朱忠友律師前往山西省發(fā)改委取證過程中發(fā)現(xiàn)，在山西省發(fā)改委檔案室中，“登記有140號文的文件名稱和文件號，卻沒有這份關鍵文檔原件?！?/p>

這個謊言其實在2004年就已經被戳破。當時，太原市海關在大寧煤礦二期項目減免稅備案中，未發(fā)現(xiàn)有國家級有關部門對亞美大寧資質的批文，遂上報國家海關總署。國家海關總署即向國家發(fā)改委去函問詢此事。2004年4月27日，國家發(fā)改委對此函復表示：“根據1999年原國家計委有關文件的明確要求，山西大寧煤礦二期擴建項目應由山西省發(fā)改委報我委審批；考慮到山西省計委對有關文件條款理解的偏差，以及該項目為中外合作項目，為保持對外工作的連續(xù)性，維護對外形象，可對該項目做特案處理，同意維持原山西省計委對該項目的批復文件。今后類似項目應嚴格執(zhí)行國家有關規(guī)定?！?/p>

國家發(fā)改委的這一批復，相當于追認了三年前山西省計委的違規(guī)批復行為。這對目前中方股東主張權利殊為不利。

暗度陳倉

從合資到投產，亞美大寧經歷了漫長的時間，遠遠超過了原來計劃的6.58年投資回報期。

“正常礦井的建設年限應為三至四年，大寧煤礦則花了八年仍未完工。為煤炭銷售配套的鐵路專用線至今也未建成，致使產量低位徘徊，根據目前的情況項目投資總額預計至少要增加到3億美元。而且，亞美大寧已經錯過了近年煤炭發(fā)展的大好時機，與之同期建設的蘭花集團四個相同煤礦投資回報已達十幾億元，與此相比，亞美大寧至少少了三年的股東分紅。”賀貴元認為，這應歸咎于外方資金實力不足。

事實上，合資公司曾多次調整預算，股東追加投資。在這個過程中，萬浦公司得以逐漸滲透。

2001年12月10日，合資公司第一次增資，注冊資本金增加到3000萬美元，占投資總預算7500萬美元的40％，其中AACI認繳的出資額增加到1680萬美元，占56％股份。

由于建設周期不斷延長，合資公司再次擴大投資規(guī)模，AACI亦多方尋求資金支持。

泰國BANPU于2003年8月27日發(fā)布公告顯示，AACI將從萬浦公司共獲得約4921萬美元，萬浦公司出資1343.6萬美元持有AACI的18.84％的股權；公告同時稱，由于中國豐富高質的煤炭儲備及大量煤炭需要，該項投資為其在中國擴張業(yè)務重要的第一步。

2008年5月4日，AACI的CEO Michael Cosgrove在發(fā)給賀貴元的另一份函中也承認，“從2000年AACI向亞美大寧進行的第一筆投資起算，AACI已經從其股東（包括萬浦公司及其他稍后加入的重要股東）處獲得了將近2億美元的資金，該資金不僅被投入了亞美大寧項目，還被投入了AACI的其他項目。”

“我們進來時，AACI正缺錢?！比f浦公司高級顧問兼亞美大寧董事汪潔告訴《財經》記者，他并透露，當時他曾參加過亞美大寧董事會，但亞美大寧的CEO一直由美方派駐。

2004年5月12日，亞美大寧各方股東第二次追加投資，注冊資本金增加到5360萬美元，其中，AACI認繳的出資額增加到3000萬美元；項目投資總額增加到1.38億美元。

2007年10月，亞美大寧的外方股東AACI開始了套現(xiàn)的前期準備。AACI在香港以10萬美元注冊了一家名為亞美大陸（香港）控股有限公司（下稱亞美香港）的全資子公司，AACI將所持有的亞美大寧56％的股權全部轉讓給亞美香港。

對此，中方稱受騙。據《合作合同》對股權轉讓的約定，如任何一方擬將其在合作公司注冊資本中的全部或部分股權向其關聯(lián)公司進行轉讓，仍需事先征得其他各方的書面同意。

“我們曾依據《合作合同》的規(guī)定，向外方主張我們的優(yōu)先購買權。但AACI與我們反復強調本次轉讓是為了在將來投資收益匯出時享有更為優(yōu)惠的稅收優(yōu)惠待遇和便利，而不是轉讓股權。出于對其信任，我們同意了上述股權轉讓事宜?！辟R貴元表示。

賀貴元認為，AACI以稅收優(yōu)惠為理由騙取了中方股東的同意，獲得了晉城市及山西省商務部門的審批，該股權交易違反了合同約定。

在這次股權轉讓之后不到一個月，2008年初，美方AACI就嘗試將亞美香港股權轉給一家香港上市公司福山能源（香港交易所代碼：06390）。由于遭到中方股東的阻止，福山能源退出該交易。福山能源董事長王力平向《財經》記者證實了此事。

據汪潔介紹，成立亞美香港，也是萬浦謀求控股亞美大寧的一個步驟。根據BANPU2004年至2007年的年報顯示，“為了增加公司在AACI的影響力（見2005年年報）”，其不斷增持AACI股份，從最初的18.84％增至2007年的21.73％?！?006年，美方和中方關系已經很僵，我們就和美方談過收購AACI其他股權，但他們要價很高，我們覺得價錢不合適。在香港注冊這個公司，一來為了減稅5％，二來我們計劃把這個公司包裝上市?！蓖魸嵧嘎丁?/p>

“在這個過程中，美方聲稱要把股權賣給福山能源，我們看這樣搞得很亂會影響企業(yè)經營，就下決心把股權收購下來。萬浦公司和蘭花集團都是上市公司，亞美大寧搞不好對我們都沒有好處?！蓖魸嵦钩?。

根據泰國BANPU2008年6月6日發(fā)布的公告，萬浦公司以4.3億美元購買AACI其余全部股權，包括第二和第三資源基金（Resource Capital Fund IIIII L，P）、埃文能源投資有限公司（Evan Energy Investment LC）及亞洲能源持有有限公司（Asia Energy Holding LLC），各自持有的26.1％、16.5％、20.3％的股份，及其他小股東共持有的15.5％的股份。

交易完成后，AACI成為萬浦公司全資子公司。萬浦公司也成為亞美大寧的實際控制人。

發(fā)生在AACI股東間的這番暗度陳倉，中方股東稱一直被蒙在鼓里。直至2008年4月25日，AACI的CEO Michael Cosgrove發(fā)給賀貴元的一份函件中稱，“AACI在停止福山能源收購事宜的同時，現(xiàn)有股東之一萬浦公司向其提出預收購這筆股權，這將只是AACI股東之間的內部交易，根據中國的有關法律，股東的內部股份轉讓無需向對方履行通知義務。AACI沒有計劃也不會向中方股東出售其股份。”

“中國法律并沒有明確股東內部股份轉讓是否需通知對方，而這種為達到轉讓股權目的，卻以稅收優(yōu)惠名義境外設殼公司的方式，很不恰當；可以在合營合同中規(guī)定條款限制外方股東實際控制人變化?！币晃簧嫱赓Y深法律專家指出。

不過，由于亞美大寧的直接外方股東已經轉讓至亞美香港，AACI股東間的股權交易可以不經中方書面同意。外方以此方式實現(xiàn)了股權的順利轉移。

中方拒不承認這一結果。雙方陷入僵局。

《財經》記者從國土資源部、國家發(fā)改委了解到，訴諸公堂前涉及外資的這類糾紛應由商務部裁決。而商務部外國投資管理司有關人士告訴《財經》記者，對這類糾紛，商務部尚無明確處理原則?！?/p>

本刊記者曹禎對此文亦有貢獻