一

“我不能坐火車(chē)，更不能坐飛機(jī)。到工商稅務(wù)辦理手續(xù)，我根本不敢用自己的身份證。我現(xiàn)在身心疲憊，完全不像正常人。”回想這兩年錯(cuò)亂的生活，耿建利一陣糾結(jié)。

耿建利操一口濃重的陜西話(huà)。他是山西省河津市一家重點(diǎn)企業(yè)的法人代表、總經(jīng)理。而他另一個(gè)隱匿的身份卻是湖北十堰市竹溪縣警方通緝的“批捕在逃”人員。

1996年8月，耿建利與湖北省竹溪縣水電局合作創(chuàng)辦了“竹溪縣碳化硅制造有限公司”，法定代表人為耿建利。他的哥哥耿新民，從原單位下崗后受聘于該公司，負(fù)責(zé)生產(chǎn)技術(shù)工作。

公司運(yùn)營(yíng)一段時(shí)間后 ，竹溪縣水電局退出合作，公司便由耿建利獨(dú)立經(jīng)營(yíng)。

2005 年，為了轉(zhuǎn)向經(jīng)營(yíng)其他項(xiàng)目，耿建利急于轉(zhuǎn)手這家碳化硅制造公司。恰好此時(shí)，耿建利通過(guò)當(dāng)?shù)貓?bào)紙的廣告得知有人要買(mǎi)這樣的企業(yè)。他喜出望外，立即與對(duì)方取得聯(lián)系。

想買(mǎi)耿建利公司的人叫孟維安，河北唐山人。雙方一番討價(jià)還價(jià)，最終于當(dāng)年12 月中旬達(dá)成了協(xié)議：耿建利以9 萬(wàn)元將企業(yè)轉(zhuǎn)讓給孟維安。

2005 年12 月15 日，企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法人等都順理成章地得以變更。

二

2005 年12 月22 日，耿建利和哥哥耿新民離開(kāi)竹溪縣，準(zhǔn)備去山西省河津市創(chuàng)辦新廠(chǎng)。

2006 年3 月，正當(dāng)耿建利的新廠(chǎng)在河津市做得風(fēng)生水起時(shí)，耿新民突然接到了一個(gè)電話(huà)。原公司的會(huì)計(jì)焦急地告訴他，“可能稅務(wù)有問(wèn)題，當(dāng)?shù)囟悇?wù)局要你們?nèi)ヒ惶?。?/p>

放下電話(huà)，耿新民并沒(méi)在意。

直到2006年4月的一天，安徽古井貢酒廠(chǎng)打電話(huà)說(shuō)收到了該公司的增值稅發(fā)票，且發(fā)票上有公司的電話(huà)和原來(lái)法人代表耿建利的名字。此時(shí)，耿新民才覺(jué)得事有蹊蹺，馬上給弟弟耿建利打電話(huà)，弟弟立即請(qǐng)會(huì)計(jì)通知當(dāng)?shù)囟悇?wù)局，將接手公司的法人代表控制了起來(lái)。

到底哪里出了錯(cuò)？自己遠(yuǎn)在山西，怎么會(huì)有從湖北開(kāi)出的增值稅發(fā)票？

原來(lái)，2006 年4 月10 日，竹溪縣公安局接到報(bào)案，該縣碳化硅制造有限公司涉嫌虛開(kāi)增值稅發(fā)票。該公安局調(diào)查發(fā)現(xiàn)：2006 年1月至3月，該公司虛開(kāi)增值稅發(fā)票共計(jì)1130 萬(wàn)元。

但民警在了解新法人情況時(shí)竟發(fā)現(xiàn)，這個(gè)新法定代表人竟查無(wú)此人！

三

原來(lái)，早在多年前，孟維安就看準(zhǔn)虛開(kāi)增值稅發(fā)票是個(gè)來(lái)錢(qián)的捷徑。

2005年8月，一條公司轉(zhuǎn)讓的信息讓他眼前一亮。在以9萬(wàn)元的價(jià)格收購(gòu)了碳化硅制造有限公司后，為避免東窗事發(fā)，孟維安準(zhǔn)備了假身份證，用來(lái)變更公司法定代表人，利用這個(gè)公司的一般納稅人資格，領(lǐng)取增值稅發(fā)票，用于對(duì)外虛開(kāi)。

四

2006 年4 月25 日，竹溪縣公安局專(zhuān)案組在山西省河津市昌鑫焦化有限公司找到了耿新民。恰巧，此時(shí)耿建利回臨潼老家不在該公司，警察并沒(méi)有找到耿建利。

“誰(shuí)也沒(méi)想到，公安機(jī)關(guān)竟將耿建利列為在逃人員！”耿新民說(shuō)。

對(duì)此，耿建利更是百口莫辯：“我2005 年12 月15 日就將碳化硅有限公司的經(jīng)營(yíng)權(quán)，通過(guò)當(dāng)?shù)毓ど叹洲D(zhuǎn)讓給河北唐山的孟維安，法人也由我變更為孟維安，直到幾個(gè)月后，當(dāng)?shù)毓ど叹诌M(jìn)行法人變更時(shí)，發(fā)現(xiàn)接受企業(yè)的一方提供的身份證系偽造，工商局這才撤銷(xiāo)當(dāng)初的轉(zhuǎn)讓。依此推斷，‘錯(cuò)誤轉(zhuǎn)讓’期間，此企業(yè)的所有活動(dòng)包括虛開(kāi)增值稅發(fā)票，應(yīng)與我無(wú)關(guān)?！?/p>

而此案的主要負(fù)責(zé)人卻認(rèn)為：“接受企業(yè)的一方提供的身份證系偽造，因此就可認(rèn)定此轉(zhuǎn)讓無(wú)效。既然耿建利還是公司法人，那么，當(dāng)公司發(fā)生虛開(kāi)增值稅發(fā)票案件后，作為法人的耿建利，就有義務(wù)接受公安機(jī)關(guān)的調(diào)查。他拒不接受調(diào)查，我們只能把他作為在逃人員，進(jìn)行通緝逮捕?！?/p>

事實(shí)上，與本案相關(guān)的3 名案犯已被判刑，相關(guān)案件調(diào)查也顯示，耿建利在此案中并無(wú)事實(shí)上的過(guò)錯(cuò)。即便是在“錯(cuò)誤的”企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓期間，耿建利也并未參與企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。該案已于不久前結(jié)案，并未涉及耿建利參與虛開(kāi)增值稅發(fā)票的問(wèn)題。

面對(duì)判決，耿新民和耿建利沒(méi)有絲毫釋然。兩年來(lái)，“批捕在逃”的陰影打亂了耿建利的生活和經(jīng)營(yíng)，而他的哥哥耿新民至今仍在四處奔走，討說(shuō)法。

(點(diǎn)評(píng)律師：重慶百君律師事務(wù)所 秦代友律師)

通常情況來(lái)看，公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，受讓方法律風(fēng)險(xiǎn)更大一些。因?yàn)樵谄髽I(yè)轉(zhuǎn)讓過(guò)程中，受讓方就目標(biāo)企業(yè)的信息，相對(duì)于出讓方而言，是處于劣勢(shì)地位的。對(duì)受讓方而言，主要存在以下風(fēng)險(xiǎn)：

一、轉(zhuǎn)讓前的不明債務(wù)或違約及賠償責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。二、就特殊性質(zhì)的企業(yè)及特定身份的交易主體，采取的股權(quán)轉(zhuǎn)讓適用程序不當(dāng)，可能造成轉(zhuǎn)讓無(wú)效。企業(yè)性質(zhì)及受讓人的身份的不同將導(dǎo)致適用轉(zhuǎn)讓程序上的不同。三、交割不當(dāng)帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)。公司交割是驗(yàn)證目標(biāo)公司是否符合收購(gòu)條件的重要分界點(diǎn)，也是區(qū)分轉(zhuǎn)讓方和受讓方轉(zhuǎn)讓前后行為的分界點(diǎn)，對(duì)界定雙方各自的權(quán)利和責(zé)任區(qū)有重大意義。

出讓方的法律風(fēng)險(xiǎn)雖相對(duì)較小，但同樣不可忽視：

一、受讓方的資信的風(fēng)險(xiǎn)。在企業(yè)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，合同標(biāo)的額往往巨大，付款安排往往較長(zhǎng)，所以受讓方的資金實(shí)力和信譽(yù)狀況直接關(guān)系到出讓方能否得到轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)。二、受讓方身份的合法性和有效性。如本案中的買(mǎi)受人孟維安，以虛假的身份進(jìn)行變更工商登記和股權(quán)交易，最終被工商部門(mén)認(rèn)定企業(yè)轉(zhuǎn)讓無(wú)效。再如，根據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任商業(yè)公司的股東必須在50人以下，如果股權(quán)收購(gòu)后股東人數(shù)不符合《公司法》的要求，可能會(huì)導(dǎo)致交易失敗。

然而這些風(fēng)險(xiǎn)都是可以有效控制的，我對(duì)該類(lèi)風(fēng)險(xiǎn)的有效預(yù)防建議如下：

第一、在轉(zhuǎn)讓合同簽訂之前，雙方都應(yīng)做好轉(zhuǎn)讓的調(diào)查工作。

就受讓方而言，首先應(yīng)調(diào)查出讓方的身份真實(shí)性、合法性，以及對(duì)目標(biāo)公司的股權(quán)是否擁有完整的處分權(quán)。其次，應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)讓公司的外部環(huán)境和內(nèi)部情況進(jìn)行審慎的調(diào)查與評(píng)估。主要指公司的基本資料，財(cái)務(wù)、稅務(wù)狀況、對(duì)外擔(dān)保情況、對(duì)外債權(quán)債務(wù)關(guān)系等。

對(duì)出讓方而言，調(diào)查的重點(diǎn)應(yīng)擺在兩個(gè)方面：一是受讓方的身份真實(shí)性、合法性。第二個(gè)重點(diǎn)是受讓方的付款能力和資信能力。

第二、在合同的簽訂階段，主要是針對(duì)潛在風(fēng)險(xiǎn)起草、修改和審查合同，并確保合同的合法有效。

首先，在簽訂合同階段，應(yīng)將雙方承擔(dān)完成各個(gè)程序性事務(wù)的責(zé)任落實(shí)到具體的合同條款中，并對(duì)諸如辦理工商登記變更手續(xù)等一些關(guān)鍵程序在合同中約定辦理的主體及時(shí)間，或由雙方共同辦理，以減少不確定因素。

其次，受讓方可要求轉(zhuǎn)讓方對(duì)企業(yè)情況進(jìn)行披露并承擔(dān)披露不實(shí)的違約責(zé)任，在企業(yè)轉(zhuǎn)讓合同中設(shè)定轉(zhuǎn)讓方聲明和保證條款。

再次，對(duì)受讓方而言，為保證其資金支付的安全性，在付款安排上，宜拉長(zhǎng)付款過(guò)程，轉(zhuǎn)讓方完成一定義務(wù)后收購(gòu)方支付一定款項(xiàng)。對(duì)出讓方而言，為防范資金風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)在合同中要求受讓方提供相應(yīng)的履約擔(dān)保。

第三、在合同履行階段，重點(diǎn)是做好登記和交割工作，切忌虎頭蛇尾。

首先，雙方應(yīng)根據(jù)《公司法》要求，及時(shí)進(jìn)行工商變更登記。

其次，細(xì)致辦理交割手續(xù)。受讓人不僅要對(duì)所有與企業(yè)有關(guān)的合同、文件、批準(zhǔn)證書(shū)、財(cái)務(wù)資料等列出全面的清單，核查其是否完整、合法且達(dá)到合同的約定標(biāo)準(zhǔn)，而且還應(yīng)對(duì)公章、財(cái)務(wù)章、合同專(zhuān)用章等印章做好交割標(biāo)記，以便區(qū)分交割前后的法律責(zé)任。這是在出現(xiàn)爭(zhēng)議時(shí)，確定雙方各自權(quán)責(zé)的重要證據(jù)。

同時(shí)，在受讓方付款期限較長(zhǎng)的情況下，出讓方應(yīng)隨時(shí)注意受讓方的財(cái)產(chǎn)及擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的狀況，防止其不良減少。

編 輯 陳 瑋

E-mail：chw@shangjie.biz