摘要：我國現(xiàn)行公司法對有限責(zé)任公司股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓做出了一些限制性規(guī)定，以維護(hù)有限責(zé)任公司的人合性基礎(chǔ)，參照域外國家如法國、澳門、美國的一些先進(jìn)立法經(jīng)驗，對我國公司法進(jìn)行完善提出了一些建議，如對增設(shè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序方面，公司的先購買義務(wù)方面，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的價格確定方面等進(jìn)行了探討。

關(guān)鍵詞：有限責(zé)任公司；股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓；優(yōu)先購買權(quán)

中圖分類號：D922.291.91文獻(xiàn)標(biāo)志碼：Ａ文章編號：1673－291Ｘ（2008）10－0069－02

一、我國現(xiàn)行《公司法》對有限公司股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓制度的規(guī)定

2005年10月27日全國人大常委會第十八次會議通過了《中華人民共和國公司法（修正案）》（2006年1月1日起實施），創(chuàng)設(shè)了許多新的法律制度。其中第三章以專章的形式規(guī)定了有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度，內(nèi)容包括股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓、外部轉(zhuǎn)讓、股權(quán)的強制執(zhí)行、異議股東股份收買請求權(quán)以及股權(quán)繼承等?！豆痉ā返?2條第二三款是規(guī)定外部轉(zhuǎn)讓制度的核心條款，該條規(guī)定：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定[1]。對比1993年《公司法》，2005年《公司法》中關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓制度的規(guī)定具有很大的進(jìn)步性：如取消“出資轉(zhuǎn)讓”的概念，而代之以“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”；引入股東表決權(quán)排除機制，明確規(guī)定轉(zhuǎn)讓股東不得就股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓事項行使表決權(quán)；明確了存續(xù)股東行使同意權(quán)的期限，使得存續(xù)股東不能隨意拖延時間；規(guī)定了股東優(yōu)先購買權(quán)行使的競合問題；承認(rèn)公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項進(jìn)行規(guī)定的效力。

可以看出，2005年《公司法》對有限公司股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓制度進(jìn)行了一定的完善，既保障股東股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓的權(quán)利得以實現(xiàn)，又不破壞有限責(zé)任公司的人合基礎(chǔ)，使兩者達(dá)到最佳狀態(tài)上的平衡。有利于平衡各方當(dāng)事人合法權(quán)益、維護(hù)社會交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。但其完善的程度只是初步的，而非全方位、徹底的。

二、外國對有限責(zé)任公司股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓規(guī)定

（一）法國法

對于有限責(zé)任公司股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓，首先，法國《商法典》規(guī)定：“公司股份僅在獲得代表公司股份一半以上的股東多數(shù)同意后方可轉(zhuǎn)讓給公司以外的第三人，章程可做出更為嚴(yán)格的多數(shù)許可規(guī)定”；“公司拒絕同意轉(zhuǎn)讓的，股東必須在自拒絕之日起三個月的期限內(nèi)依民法典第1843—4條所規(guī)定的條件購買或使人購買這些股份，除非轉(zhuǎn)讓人放棄股份轉(zhuǎn)讓”。（法國《民法典》第1843-4條規(guī)定：“在規(guī)定股東轉(zhuǎn)讓其公司權(quán)利或由公司買回此種權(quán)利的情況下，此種權(quán)利的價值，如有爭議，由當(dāng)事人雙方指定的鑒定人確定，當(dāng)事人之間對鑒定人的指定不能達(dá)成協(xié)議的，由法庭庭長緊急審理形式裁決指定的鑒定人確定。對此種裁決不得上訴?！保2]

（二）我國澳門特別行政區(qū)法

我國澳門特別行政區(qū)《商法典》第367條中關(guān)于股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓的規(guī)定如下：

1.公司對股之生前移轉(zhuǎn)享有優(yōu)先權(quán)；公司不行使該權(quán)時，各股東根據(jù)其股之比例對該移轉(zhuǎn)享有優(yōu)先權(quán)；但章程另有規(guī)定者除外。

2.公司因取得而令資產(chǎn)凈值低于公司資本額、法定公積金及章程規(guī)定之強制公積金之總和時，不得行使優(yōu)先權(quán)。

3.如公司及股東未以掛號信獲通知行使優(yōu)先權(quán)，任何生前之移轉(zhuǎn)不產(chǎn)生效力。

4.將擬作出之移轉(zhuǎn)、有關(guān)價格、擬取得者之材料及其他條件通知公司后，公司首先得在45日內(nèi)行使優(yōu)先權(quán)，其后股東得在15日內(nèi)行使該權(quán)利。

5.擬移轉(zhuǎn)之價格超出與公司無任何關(guān)系之核數(shù)師對股評估而得出價格之50%時，公司及股東均有權(quán)以評估所得之價格加上25%的價格取得有關(guān)股[3]。

（三）美國法

在美國法上，1982年《封閉公司附加規(guī)定（示范文本）》對封閉公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓做出如下限制性規(guī)定：第12條（公司優(yōu)先受讓權(quán)之后的股份轉(zhuǎn)讓）。

（1）一人希望依據(jù)第11條股份轉(zhuǎn)讓之禁止規(guī)定轉(zhuǎn)讓法定封閉公司股份時，必須在獲得本條第（2）款所規(guī)定的有資格購買股份的第三人以現(xiàn)金購買股份之要約情形下，首先向公司發(fā)出售賣股份的要約。

（2）下列情形時，第三人有資格購買股份：

①第三人有資格成為公司采用的任何聯(lián)邦或州稅法下的合格股東，且第三人書面同意在未獲得剩余股東同意之情形下決不終止自己的資格；②第三人購買股份的行為不會導(dǎo)致公司負(fù)擔(dān)控股公司所得稅或類似聯(lián)邦或州的懲罰稅。

（3）希望轉(zhuǎn)讓股份之人，應(yīng)該向公司提交要約，且在要約項目中發(fā)出向公司售賣股份的要約。公司在接到要約之后的20日內(nèi)，將召集特別股東會議（該特別股東會議須在召集通知發(fā)出之日起40日內(nèi)舉行）決定是否購買所有（亦僅能就全部）被要約出售的股份?？鄢s人之股份所代表的股權(quán)票數(shù)外，惟有經(jīng)特別股東會議上擁有表決權(quán)的選票中半數(shù)以上選票的持有人投票贊成，該要約方能獲得公司的認(rèn)可。

（4）公司接到要約之日后的75日內(nèi)，必須向發(fā)出要約的股東遞交書面承諾通知書，否則即視為拒絕接受要約。如果公司發(fā)出了反要約，在接到反要約之日后的15日內(nèi)，該股東必須向公司遞交書面承諾通知書，否則即視為拒絕接受反要約。如果公司接受了原始要約，或該股東接受了公司的反要約，在承諾通知生效后的20日內(nèi)，該股東應(yīng)該及時向公司遞交經(jīng)過背書的股份證書，或以書面形式指示公司轉(zhuǎn)讓未頒發(fā)股份證書的股份。公司可向法院申請執(zhí)行本款規(guī)定的股東之遞交義務(wù)或指示義務(wù)[4]。

三、我國公司法對此制度的改善

通過對域外主要國家公司立法關(guān)于有限公司股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓制度的分析，我們可以發(fā)現(xiàn)，在有限公司股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓中，域外各國立法中所設(shè)計的有限公司股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓制度，均體現(xiàn)出如下的立法理念:

1.在人合性與資合性的相沖突的情況下，優(yōu)先考慮人合性。主要體現(xiàn)在兩個方面：其一，公司的存續(xù)股東被給予了足夠的機會來受讓股權(quán)，即存續(xù)股東可以事先在章程中規(guī)定股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓的條件，同時，還可以通過行使同意權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)來阻斷股權(quán)的對外轉(zhuǎn)讓，以維護(hù)公司的人合性。其二，即使存續(xù)股東均不愿或無力受讓股權(quán)，公司還可以通過指定第三人受讓的方式來阻止不受歡迎的外人加入，這一點在法國法的制度設(shè)計中表現(xiàn)的最為明顯。

2.通過明確的程序保證了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效率，從而也保證股權(quán)轉(zhuǎn)讓人的正當(dāng)權(quán)益。英美國家的立法都是通過細(xì)化股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序的做法來兼顧效率的。其中，最有利于保證效率的當(dāng)屬設(shè)定期限這種做法，即股東行使同意權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)以及公司指定第三人購買都必須在限定的期限內(nèi)完成。

在我國有限責(zé)任公司股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓制度設(shè)置中可以參考域外國家的先進(jìn)立法經(jīng)驗，使我國法律不斷完善，具體在如下方面予以加強：

（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序。設(shè)置具體的股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序，保護(hù)轉(zhuǎn)讓股東的轉(zhuǎn)讓股權(quán)自由與購買第三人的購買權(quán)利，使資本合法流動，加速流轉(zhuǎn)速度。第一，加強轉(zhuǎn)讓股東的通知義務(wù)，而且通知要書面化。轉(zhuǎn)讓股東應(yīng)當(dāng)向公司和其他股東發(fā)出轉(zhuǎn)讓通知，這是整個股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序的開始。而且轉(zhuǎn)讓股東的通知必須采取書面形式，作用在于既確保剩余股東充分了解轉(zhuǎn)讓事項又便于糾紛發(fā)生后的舉證。第二，賦予公司的表決權(quán)并規(guī)定行使期限。通過我國公司法規(guī)定的公司回購制度，筆者認(rèn)為，可以先賦予公司行使購買權(quán)，當(dāng)公司指定自身為購買人時，公司就負(fù)有了回購公司股權(quán)的義務(wù)，此時公司若不在規(guī)定期限內(nèi)履行回購義務(wù)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓則被視為同意。即由公司做出決議，對轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)進(jìn)行購買然后進(jìn)行公司內(nèi)部分配，一是解決了有限責(zé)任公司的人合性問題，維護(hù)了公司的整體性公司，作為購買義務(wù)人可以最大限度維護(hù)公司的人合性，具體體現(xiàn)在以下兩點：（1）避免出現(xiàn)剩余股東因無力購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)而被迫讓不信任人加入公司的局面；（2）公司購買股權(quán)將使現(xiàn)有的股權(quán)結(jié)構(gòu)不發(fā)生變化，從而維持公司原有的權(quán)利結(jié)構(gòu)。二是可以解決當(dāng)存續(xù)股東持不同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，但因資金問題無力購買的尷尬場面。法律應(yīng)先賦予公司行使表決權(quán)，當(dāng)公司同意將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人時（可采用資本表決制），不同意的股東可再行使優(yōu)先購買權(quán)。參照我國澳門立法的規(guī)定。當(dāng)然，表決權(quán)的行使必須在確定的期限之內(nèi)，逾期不行使的，視為同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓。三是可以設(shè)定指定受讓人的強制購買義務(wù)。當(dāng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓被否決時，為了保證轉(zhuǎn)讓股東的利益，公司應(yīng)指定剩余股東購買該股權(quán)，如果指定購買人不購買該股權(quán)，則允許股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓。指定受讓人的強制購買義務(wù)也必須在確定的期限內(nèi)履行。

（二）設(shè)置轉(zhuǎn)讓股權(quán)的價格確定制度。由于有限責(zé)任公司不存在著公開交易市場，沒有可以參考的市場價格，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的價格歷來是雙方爭議的焦點。我國可以按照以下方法確定轉(zhuǎn)讓股權(quán)的價格:首先尊重股東之間的意思自治，由轉(zhuǎn)讓股東與剩余股東自主防商確定股權(quán)價格；當(dāng)轉(zhuǎn)讓股東與剩余股東協(xié)商無果時，由雙方共同確定的評估專家確定股權(quán)價格;如果雙方無法共同指定評估專家，則由法院最終確定價格。

參考文獻(xiàn)：

[1]施天濤.公司法的自由主義及其法律政策——兼論我國《公司法》的修改[J].環(huán)球法律評論，2005，（1）：81.

[2]法國公司法典[M].北京：國際文化出版公司，1995.

[3]趙秉志.澳門商法典[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，1999.

[4]虞政平.美國公司法規(guī)精選[M].北京：商務(wù)印書館，2004.