本期主講：李莉

知名律師、中國(guó)法學(xué)學(xué)會(huì)會(huì)員。北京廣盛律師事務(wù)所上海分所合伙人。

擅長(zhǎng)公司并購(gòu)運(yùn)作。

案例回放：

上海某企業(yè)（ 以下簡(jiǎn)稱甲企業(yè)），注冊(cè)資金1000萬(wàn)元，自有廠房設(shè)備，自2001年成立以來(lái)一直從事高速公路配套設(shè)施供應(yīng)服務(wù)。2002年以來(lái)，甲企業(yè)與江蘇省一家工程企業(yè)（簡(jiǎn)稱乙企業(yè)）長(zhǎng)期合作進(jìn)行公路建設(shè)，乙企業(yè)注冊(cè)資金200萬(wàn)元。但2007年，乙企業(yè)由于管理不善，拖欠甲企業(yè)貨款達(dá)90多萬(wàn)，甲企業(yè)為了維持多年合作關(guān)系，一直沒(méi)有采取法律措施，但2007年底，經(jīng)多方面反映乙企業(yè)對(duì)外所欠債務(wù)非常多，于是甲企業(yè)請(qǐng)某律師行介入。某律師行經(jīng)過(guò)調(diào)查發(fā)現(xiàn)乙企業(yè)目前經(jīng)營(yíng)狀況確實(shí)困難，在當(dāng)?shù)胤ㄔ阂延?個(gè)企業(yè)在起訴乙企業(yè)，債權(quán)總額超出300萬(wàn)人民幣，查實(shí)乙企業(yè)擁有固定資產(chǎn)廠房、土地及工程車輛等動(dòng)產(chǎn)，可供執(zhí)行。因此，律師行建議甲企業(yè)：

第一階段 聯(lián)合其他債權(quán)人申請(qǐng)乙企業(yè)破產(chǎn)，進(jìn)行破產(chǎn)保護(hù)。作為償債重心，律師行集中調(diào)查了乙企業(yè)申報(bào)破產(chǎn)前一年內(nèi)的違規(guī)行為，申請(qǐng)撤銷以保護(hù)債權(quán)人利益。向法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)后，組成管理機(jī)構(gòu)對(duì)乙企業(yè)財(cái)務(wù)進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)乙企業(yè)在破產(chǎn)申請(qǐng)前有6起損害債權(quán)人利益的行為，隨即提出撤銷申請(qǐng)，并追回了將近200萬(wàn)元的資產(chǎn)損失。

第二階段 重整階段提出股份收購(gòu)。根據(jù)調(diào)查，乙企業(yè)在江蘇地區(qū)營(yíng)業(yè)近10年，聲譽(yù)良好，且具有工程各項(xiàng)招投標(biāo)資質(zhì)，正好有助于甲企業(yè)對(duì)外工程承包項(xiàng)目邁上一個(gè)臺(tái)階，實(shí)現(xiàn)一條龍的服務(wù)鏈條；通過(guò)參加債權(quán)人會(huì)議，還了解到乙企業(yè)仍然有不少優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)及債權(quán)可以回收，因此建議甲企業(yè)收購(gòu)乙企業(yè)。

第三階段 償還乙企業(yè)其他債務(wù)，收購(gòu)乙企業(yè)。通過(guò)近1年半的重整程序，最后，甲企業(yè)不僅獲得了乙企業(yè)90%股權(quán)，而且在輔助乙企業(yè)擺脫困境后的半年內(nèi)，盈利達(dá)到300萬(wàn)余元。

從破產(chǎn)法的角度重點(diǎn)關(guān)注：

一、及時(shí)制止債務(wù)人惡意逃避債務(wù)的行為

破產(chǎn)申請(qǐng)受理后，對(duì)于受理之日前一年內(nèi)對(duì)于債務(wù)人的無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、對(duì)未到期債務(wù)進(jìn)行清償、放棄債權(quán)、對(duì)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債務(wù)提供擔(dān)保、以明顯不合理價(jià)格進(jìn)行交易的行為都可以申請(qǐng)撤銷，這樣可以極大程度保護(hù)債權(quán)人的合法利益；如果破產(chǎn)申請(qǐng)及時(shí)，就可以避免債務(wù)人惡意逃債、侵害債權(quán)人合法利益的行為發(fā)生。有些債務(wù)人為了達(dá)到逃避債務(wù)的目的，實(shí)行在破產(chǎn)前故意向關(guān)聯(lián)企業(yè)設(shè)置擔(dān)保、贈(zèng)與、低價(jià)交易等方式轉(zhuǎn)移可供償債財(cái)產(chǎn)，造成了大量債權(quán)人案件贏了卻拿不到錢的僵局，針對(duì)此環(huán)節(jié)，破產(chǎn)法提供了強(qiáng)有力的糾錯(cuò)手段。

二、人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)清償無(wú)效

法院一旦受理破產(chǎn)申請(qǐng)，之前的關(guān)于債務(wù)人的訴訟、仲裁就依法中止，并將訴訟管轄權(quán)移送至破產(chǎn)申請(qǐng)受理法院，便于對(duì)所有債務(wù)進(jìn)行核查。實(shí)踐中有一種情況是，盡管債務(wù)人已經(jīng)多重訴訟加身，但債權(quán)人依然處于不知情的狀況。實(shí)際上通過(guò)法院調(diào)查是可以查清楚涉及到債務(wù)人多重訴訟的真實(shí)狀況，這不但是申請(qǐng)債務(wù)人破產(chǎn)的有力證據(jù)，而且通過(guò)案件的統(tǒng)一管轄地，統(tǒng)一債權(quán)申報(bào)，還可以明確預(yù)期最終債權(quán)清償?shù)谋壤@對(duì)于企業(yè)防范債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)具有重大意義。

三、按照合理清償序位保護(hù)每一個(gè)債權(quán)人的合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益

破產(chǎn)法規(guī)定，破產(chǎn)申請(qǐng)受理后，成立管理組織，對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行核查、監(jiān)管，每一個(gè)債權(quán)人都可以參與進(jìn)來(lái)，以利于債權(quán)人在法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，對(duì)破產(chǎn)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行綜合核查、整頓、分配。

四、追究造成債務(wù)人破產(chǎn)的管理人法律責(zé)任

一個(gè)企業(yè)出現(xiàn)虧損、破產(chǎn)，一定和高級(jí)管理層分不開(kāi)，因此在債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)中，債務(wù)人高管的配合調(diào)查成為查清債務(wù)人近期有無(wú)損害清償能力的重要因素，因此，借助破產(chǎn)法的規(guī)定，債權(quán)人可以更好地通過(guò)對(duì)債務(wù)人高級(jí)管理人員的質(zhì)詢，保護(hù)自身的合法利益。破產(chǎn)法第15條規(guī)定，高級(jí)管理人員未經(jīng)人民法院許可，在破產(chǎn)案件審理期間，不得離開(kāi)住所地，并不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。

五、靈活調(diào)整商業(yè)策略

本案從破產(chǎn)申請(qǐng)到股份收購(gòu)，就是一次典型的商業(yè)收購(gòu)角色的轉(zhuǎn)換戰(zhàn)略。很多情況下，債務(wù)會(huì)成為企業(yè)的頭痛問(wèn)題，但是如何化解追債危機(jī)，使債權(quán)債務(wù)關(guān)系變成企業(yè)發(fā)展的橋梁，是每一個(gè)企業(yè)家值得思索的問(wèn)題。這里，需要掌握兩個(gè)環(huán)節(jié)：第一環(huán)節(jié)，企業(yè)對(duì)大宗債權(quán)，必須及時(shí)監(jiān)測(cè)債務(wù)人經(jīng)營(yíng)狀況。一旦發(fā)現(xiàn)債務(wù)人資不抵債的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向債務(wù)人所在地法院申請(qǐng)破產(chǎn)或者向破產(chǎn)企業(yè)管理人申報(bào)債權(quán)。

第二環(huán)節(jié)，債權(quán)人如果通過(guò)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行調(diào)查或參加債權(quán)人會(huì)議、管理人會(huì)議，發(fā)現(xiàn)被申請(qǐng)破產(chǎn)公司具有良好的商業(yè)背景及運(yùn)營(yíng)模式，可以應(yīng)用破產(chǎn)法的重整原則采取靈活的方法，進(jìn)行商業(yè)收購(gòu)；由于被收購(gòu)企業(yè)處于破產(chǎn)邊緣，對(duì)于債務(wù)核查、破產(chǎn)人資產(chǎn)核查尤為關(guān)鍵，在均衡考慮的前提下，收購(gòu)方案如果有助于擴(kuò)大市場(chǎng)、增強(qiáng)企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力，建議企業(yè)在關(guān)鍵時(shí)刻采取低價(jià)收購(gòu)策略。

本案中，甲企業(yè)在重整過(guò)程中，收購(gòu)乙企業(yè)股份，然后償還部分債務(wù)后，以乙企業(yè)自有不動(dòng)產(chǎn)貸款償債方式，注入流動(dòng)資金，取得較好的經(jīng)濟(jì)收益。每一個(gè)企業(yè)在遇到具體問(wèn)題時(shí)，必須綜合衡量利害得失，其中法律政策的考量是必要的指導(dǎo)，在熟悉新的法律法規(guī)政策的前提下充分而靈活地應(yīng)用，才能夠真正做到為企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展保駕護(hù)航。

附《中華人民共和國(guó)破產(chǎn)法》相關(guān)條文

第三十一條 人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷：（一）無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的；（二）以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的；（三）對(duì)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的；（四）對(duì)未到期的債務(wù)提前清償?shù)模唬ㄎ澹┓艞墏鶛?quán)的。

第三十三條 涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為無(wú)效：（一）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的；（二）虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的。 第三十四條 因本法第三十一條、第三十二條或者第三十三條規(guī)定的行為而取得的債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，管理人有權(quán)追回。 第三十五條 人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。 第三十六條 債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。