摘要：法德民法典各基于不同的歷史發(fā)展階段而制定，且體現(xiàn)了不同的民族風(fēng)格，但是它們都對(duì)世界發(fā)生了巨大的影響，并且作為長(zhǎng)壽法典一直適用至今。正是法德民法典所體現(xiàn)出來的共通的東西使它們能夠具有對(duì)外輸出的能力，兩國(guó)民法典的歷史演進(jìn)則體現(xiàn)了法律或人類的發(fā)展軌跡，體現(xiàn)了民族的也是世界的。

關(guān)鍵詞：法國(guó)民法典 德國(guó)民法典 自由和平等主義 社會(huì)化

中圖分類號(hào):D911.02 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A 文章編號(hào):1004-4914(2008)04-067-02

與英美的判例法相比，大陸法系的制定法更具有普遍適用性、更適于輸出，誕生于19～20世紀(jì)的法國(guó)和德國(guó)民法典就是這方面的典范。1804年，法國(guó)大革命后的冷靜期所制定的拿破侖民法典被稱之為免于歷史偏見的理性的文本。制定德國(guó)民法典時(shí)，德國(guó)的民法學(xué)者在薩維尼的影響下主張要有“特殊的民族考慮”，他們排斥“這樣一部毫無（民族）特色的、世界民事的、非國(guó)家的法律提升到總德意志私法的位置，并且亞洲各國(guó)甚至也能接受此種法律”的民法典，所以他們“著迷似的且毫無耐性地不允許他們的精神出賣到一個(gè)非德意志的法典之中”。①最終學(xué)者制定出了非常有民族特色的民法典，但是這部民法典也非常適合移植于亞洲，后來日本民法典成功地移植了德國(guó)民法典。作為大陸法系形成之標(biāo)志的法國(guó)民法典，以及又一個(gè)發(fā)展顛峰的德國(guó)民法典，在世界法制發(fā)展史上有著極其重要的意義，兩個(gè)鄰國(guó)的民法典有著各自的特點(diǎn)，卻也分別在輝煌了數(shù)百年之后面臨新的歷史挑戰(zhàn)。

一、法德民法典不同的時(shí)代背景

法國(guó)大革命前民事法律規(guī)范紛繁復(fù)雜，在國(guó)內(nèi)存在著北方習(xí)慣法區(qū)和南方成文法區(qū)的劃分。羅馬法作為“合法的根據(jù)”在原則上為整個(gè)法國(guó)所采納并逐漸得到承認(rèn)。在成文法區(qū)，允許適用羅馬法，但不作強(qiáng)制性規(guī)定。地方立法權(quán)只是偶爾地賦予習(xí)慣法以成文的形式，直到1453年查理七世頒布《都爾—蒙蒂爾告諭》規(guī)定法國(guó)的習(xí)慣法應(yīng)一律采取成文的形式。到18世紀(jì)初，從原來的大約300種習(xí)慣法中產(chǎn)生出了大約60種成文的習(xí)慣法體系。習(xí)慣法的刪繁就簡(jiǎn)和整理編排，在很大程度上為后來的法典編纂奠定了基礎(chǔ)。而且，習(xí)慣法匯編的起草者往往借助于羅馬法的條文來補(bǔ)救習(xí)慣法中的缺漏和偏差。盡管當(dāng)時(shí)的現(xiàn)行法律已朝著法典化邁出了一大步，但成文的習(xí)慣法匯編已不能滿足社會(huì)發(fā)展的需要，必須創(chuàng)造統(tǒng)一的、合乎理性命令的法典。伏爾泰曾經(jīng)這樣嘲諷和批評(píng)當(dāng)時(shí)法國(guó)的法律狀況：“此事在這個(gè)村莊是正確的，而在另一個(gè)村莊卻變?yōu)殄e(cuò)誤的……在這個(gè)王國(guó)里，每當(dāng)你從一個(gè)驛站到另一個(gè)驛站就出現(xiàn)這種情況：在每次換乘馬匹的時(shí)候，（適用的）法律也就變了?！?789年爆發(fā)的法國(guó)大革命不僅摧毀了波旁王朝的封建專制統(tǒng)治，而且以空前的速度和態(tài)勢(shì)徹底改變了傳統(tǒng)的社會(huì)秩序，制定了一系列具有革命性的“中間法律”(intermediatelaw)以廢除封建特權(quán)和人身依附關(guān)系。“中間法律”作為一種過渡性的法律，法律不統(tǒng)一現(xiàn)象并未得到解決，尤其在私法領(lǐng)域，習(xí)慣法仍起著主導(dǎo)作用。在法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)看來，不同地方的居民按照不同的習(xí)慣法生活本身就意味著一種封建特權(quán)，因?yàn)榱?xí)慣法在很大程度是與封建領(lǐng)主的司法特權(quán)聯(lián)系在一起的。因此，法國(guó)1791年《法蘭西王國(guó)憲法》明確規(guī)定要制定一部“全王國(guó)共同的民法典”，這為法國(guó)制定統(tǒng)一的民法典提供了憲法依據(jù)。然而，大革命方興未艾，政權(quán)更迭過于頻繁，統(tǒng)治集團(tuán)不得不將主要精力集中在那些亟需解決的政治、軍事、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)問題上，加上各利益集團(tuán)都希望未來的民法典能夠充分反映自己的利益，因此，在民法典編纂問題上難以形成統(tǒng)一的意見，法學(xué)家岡巴塞萊斯(Cambaceres)于1793年、1794年和1795年提出的三個(gè)民法典草案都以“太長(zhǎng)”、“太哲理化”或者“缺乏革命性”為理由被否決。②1799年，拿破侖上臺(tái)后不久，由其親自主持，任命最高法院院長(zhǎng)特隆歇、司法部長(zhǎng)比戈-普雷亞梅紐、羅馬法專家馬爾維爾和海軍法院法官波塔利斯組成四人起草委員會(huì)，開始起草民法典。四人起草委員會(huì)在四個(gè)月時(shí)間里迅速完成了民法典草案。但草案在參政院審議時(shí)擱淺，為確保民法典通過，拿破侖清洗了參政院并改變了法典通過程序，并在通過法典的最后時(shí)刻，在參議院門外放置了大炮，作為炮轟參議院的武器或慶祝法典通過的禮炮。從1802年2月5日到1804年3月15日，民法典分為36章陸續(xù)通過。3月21日，拿破侖簽署法令，將法典頒行實(shí)施。正是有了法國(guó)大革命和拿破侖這樣一個(gè)鐵腕人物，法國(guó)民法典才最終得以頒布。

德國(guó)19世紀(jì)最強(qiáng)大的趨勢(shì)是贊成編纂一部全德意志的法典。這種發(fā)展趨勢(shì)的一個(gè)方面表現(xiàn)在必須克服由于各地區(qū)適用不同的法律而產(chǎn)生的不利于從事商業(yè)和交易的障礙。當(dāng)時(shí)，德國(guó)的私法處于四分五裂的狀態(tài)，在有些地區(qū)適用邦法，如巴伐利亞和普魯士；在萊茵河左岸地區(qū)以及巴登邦適用《法國(guó)民法典》；在另一些地區(qū)則適用古老的城邦法；還有些地區(qū)適用各地都不相同的習(xí)慣法，這些都嚴(yán)重阻礙了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。發(fā)展趨勢(shì)的另一個(gè)方面，則是對(duì)國(guó)家統(tǒng)一性的追求，這種統(tǒng)一性也包括法律的統(tǒng)一性。1873年帝國(guó)國(guó)會(huì)的憲法修正案將帝國(guó)的立法權(quán)限擴(kuò)展到整個(gè)民法領(lǐng)域，使民法典的制定獲得了權(quán)力基礎(chǔ)。在19世紀(jì)初中期法典編纂派和歷史法學(xué)派關(guān)于民法的爭(zhēng)論完成了編纂統(tǒng)一民法典的思想理論準(zhǔn)備，并對(duì)法典的內(nèi)容和風(fēng)格產(chǎn)生了重大影響。薩維尼以及他所創(chuàng)立的“歷史法學(xué)派”中的羅馬分支，大大地推動(dòng)了羅馬法的研究，有力地促進(jìn)了羅馬法的系統(tǒng)化。雖然薩維尼反對(duì)在當(dāng)時(shí)的歷史條件下制定民法典，但其撰寫的《當(dāng)代羅馬法體系》使羅馬法研究達(dá)到了某種形式上的完善。19世紀(jì)后期，羅馬法學(xué)派和德國(guó)法學(xué)派圍繞制定民法典的爭(zhēng)論使德國(guó)民法典最終在重視羅馬法的同時(shí)吸收了日爾曼法的一些內(nèi)容。1874年7月，德國(guó)聯(lián)邦議會(huì)任命了11人組成的起草委員會(huì)，其中9人是法律實(shí)務(wù)工作者，兩人是大學(xué)教授，領(lǐng)導(dǎo)人是羅馬法學(xué)派的代表人物溫賽德。1888年初，委員會(huì)起草的第一草案發(fā)表后，遭到了各方面的批評(píng)。在內(nèi)容上他們批評(píng)草案偏重羅馬法而忽視固有法，對(duì)實(shí)際需要考慮過少，不符合社會(huì)福利方面的要求；在形式上批評(píng)草案缺少大眾性。尤其是德國(guó)法學(xué)派代表人物基爾克的批評(píng)意見產(chǎn)生了重大影響，促使1890年成立的第二屆起草委員會(huì)對(duì)草案進(jìn)行了重新審核，并在很多地方進(jìn)行了修改，最后形成了“帝國(guó)國(guó)會(huì)法律議案”。1896年7月1日，帝國(guó)國(guó)會(huì)通過了議案。經(jīng)過帝國(guó)皇帝1896年8月18日的簽署，帝國(guó)法律公報(bào)的公布，《德國(guó)民法典》于1900年1月1日生效。德國(guó)民法典是民族統(tǒng)一資本主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，在制定的過程中，我們更多的看到的是學(xué)者們的影響。

二、法德民法典制定后的影響和發(fā)展

雖然法國(guó)大革命時(shí)期有許多激進(jìn)的言論和措施，法國(guó)民法典的制定則是既包含有革命的內(nèi)容又體現(xiàn)了對(duì)傳統(tǒng)的繼承和妥協(xié)，法典的主要淵源有：習(xí)慣法，革命前的王室令和革命時(shí)期的中間法律。作為典型的資本主義早期的民法典，法國(guó)民法典以自然思想、啟蒙思想為指導(dǎo)和基礎(chǔ)，確立了私有財(cái)產(chǎn)無限制、契約自由和過失責(zé)任原則。③在拿破侖的指導(dǎo)下，法典體現(xiàn)除了注重實(shí)際運(yùn)用的特點(diǎn)，以實(shí)用為目的進(jìn)行具體內(nèi)容的編排，分為人、財(cái)產(chǎn)權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的限制、取得財(cái)產(chǎn)的各種方法；在語言上堅(jiān)持明確簡(jiǎn)練，清楚易懂，語句流暢，格調(diào)優(yōu)美，不但是一部嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆傻湔?，也是一部文學(xué)杰作。

隨著拿破侖帝國(guó)的擴(kuò)張，拿破侖不遺余力地將法國(guó)民法典推廣到其所到之處，法國(guó)民法典的適用范圍大大超越了其領(lǐng)土。首先，在1804年-1815年間的荷蘭王國(guó)；在今屬德國(guó)的萊因聯(lián)盟，一直到1900年德國(guó)民法典生效才停止適用；在日內(nèi)瓦，直到1912年瑞士民法典生效之日為止；在設(shè)立于意大利境內(nèi)的國(guó)中國(guó)——呂克大公國(guó)（principauté de Lucques）一直到1866年；在波蘭一直到1946年。并且直到今天，經(jīng)過多次修改后拿破侖法典依然適用于比利時(shí)和盧森堡。在現(xiàn)代法制史上，法國(guó)民法典具有世界性地位，越過拿破侖帝國(guó)在歐洲的版圖，其影響遍及歐洲、美洲、非洲和亞洲。④其后世界上的每部民法典都或多或少地受到了《法國(guó)民法典》的影響，在這些國(guó)家里，法國(guó)民法典為其民法制定提供了藍(lán)本，并為其立法提供了理論基礎(chǔ)。同時(shí)也因?yàn)椤斗▏?guó)民法典》的模式存在一定缺陷，在其傳播過程中，它攜帶的法國(guó)因素與受影響國(guó)的當(dāng)?shù)匾蛩仉s交，產(chǎn)生了相應(yīng)變形的模式。在某種意義上，海外的《法國(guó)民法典》模式改造實(shí)踐也為法國(guó)本土的同樣實(shí)踐提供著經(jīng)驗(yàn)。⑤

隨著歷史的改變，法國(guó)民法典也有了新的發(fā)展。當(dāng)時(shí)的立法者選擇了他們認(rèn)為19世紀(jì)初的法國(guó)需要的那些內(nèi)容。《法國(guó)民法典》能夠歷經(jīng)兩百年而不衰，靠的就是其與時(shí)代同步發(fā)展、不斷更新修正的時(shí)代精神。200年來，該法典已經(jīng)過百余次的修改，其精神已經(jīng)發(fā)生了重大變化。據(jù)初步統(tǒng)計(jì)，至1999年，已全部或者部分修改條文855條，占全部條文的37.5%；已全部或部分廢除的條文184條，占全部條文的8.06%；新增條文456條，占全部條文的20%。從整體上看，變化最大的是人法，其509條條文中已有412條被全部或部分修改，有60條被全部或部分廢止，新增條文291條。尤其是人法中有關(guān)離婚、親子關(guān)系、收養(yǎng)和親權(quán)的條文幾乎全部重寫。其次是第三卷“取得財(cái)產(chǎn)的各種方法”，其中債法的變化較小，而繼承和夫妻財(cái)產(chǎn)制方面的條文也大都重寫了。變化最小的則是第二卷“財(cái)產(chǎn)以及所有權(quán)的各種變更”，其195條條文只修改了35條，廢止和增加各1條。⑥

德國(guó)民法典則體現(xiàn)了與法國(guó)民法典不同的風(fēng)格。作為一部自由資本主義向壟斷資本主義過渡時(shí)期的民法典，人們將基爾克主張的“應(yīng)加入一滴社會(huì)主義的油”進(jìn)行了摻假，使其變成了幾滴油，體現(xiàn)了一定的社會(huì)化傾向。德國(guó)民法典在結(jié)構(gòu)上分為總則、債權(quán)、物權(quán)、親屬、繼承五編，整個(gè)民法典邏輯清晰，結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)。作為一部被稱之為“法學(xué)家”的法典，德國(guó)民法典充滿了抽象、概括化的專門術(shù)語，拉開了普通民眾和民法典的距離，而在其后的瑞士民法典則證明了同樣的內(nèi)容完全可以用通俗的語言來表達(dá)。德國(guó)民法典在制度上進(jìn)行了許多創(chuàng)新，抽象出了法律行為制度，創(chuàng)設(shè)法人制度等，立法技術(shù)上也更加進(jìn)步。

《德國(guó)民法典》頒布后在世界范圍內(nèi)產(chǎn)生了巨大的影響，而這同各國(guó)的自覺吸收有很大關(guān)系。該民法典在世界上第一次采用了五編總則分則制的編纂體例，為后世制定民法典所效仿。在歐洲，奧地利、匈牙利、捷克和南斯拉夫的私法都深受《德國(guó)民法典》的影響。即便在前蘇聯(lián)，其所制定的社會(huì)主義民法，在結(jié)構(gòu)上、理論上都與《德國(guó)民法典》有分不開的聯(lián)系。《希臘民法典》在許多方面都學(xué)習(xí)了《德國(guó)民法典》，在結(jié)構(gòu)上也是采取五編制，在內(nèi)容上大量學(xué)習(xí)《德國(guó)民法典》。不僅如此，《希臘民法典》甚至學(xué)習(xí)了《德國(guó)民法典》在制定之后的發(fā)展進(jìn)步，例如締約過失責(zé)任。在亞洲，《泰國(guó)民法典》、《日本民法典》都是學(xué)習(xí)《德國(guó)民法典》的產(chǎn)物?！度毡久穹ǖ洹吩谥贫ㄖ?，甚至不是學(xué)習(xí)正式頒布的《德國(guó)民法典》，而是抄襲的《德國(guó)民法典》第一草案。⑦在影響各國(guó)民法制定的同時(shí)，德國(guó)民法典也對(duì)各國(guó)的民法學(xué)理論產(chǎn)生了深刻的影響。2002年1月1日《債法現(xiàn)代化法》生效，其已經(jīng)歷了多達(dá)145次的修訂。截至2002年，其變化主要體現(xiàn)在:第一編(1條～240條)總則部分，已有121條改動(dòng)，占總數(shù)的50.4%；119條未改動(dòng)，占總數(shù)的49.6%。第二編(241條～853條)債法部分，已有351條改動(dòng)，占總數(shù)的57.2%；有262條未改動(dòng)，占總數(shù)的42.8%，其二戰(zhàn)后的變動(dòng)明顯增大。第三編(854條～1296條)物權(quán)法部分，僅有66條修訂，占總數(shù)的14.6%;有377條未修訂，占總數(shù)的85.4%。第四編(1297條～1921條)親屬法部分，有1029條變動(dòng)，占總數(shù)的164.6%，沒有未發(fā)生變動(dòng)的條文。第五編(1992條～2385條)繼承法部分，發(fā)生改動(dòng)的有194條，占總數(shù)的41.7%；未改動(dòng)的占58.3%，計(jì)270條。⑧

三、由法德兩國(guó)民法典歷史演進(jìn)之延伸思考

法德兩國(guó)的民法典分別具有獨(dú)特的個(gè)性，代表了所處時(shí)代的最高立法水平，也是整個(gè)法制史上法典中的佼佼者。兩國(guó)的立法者在繼承羅馬法傳統(tǒng)的同時(shí)又進(jìn)行了大量新的開拓。一部新時(shí)期的民法典離不開特定的歷史環(huán)境，法國(guó)民法典誕生于風(fēng)起云涌的法國(guó)大革命之后，這場(chǎng)自下而上的革命讓每個(gè)民眾都得到了鍛煉，但在革命的轟轟烈烈時(shí)刻，民法典卻并不能通過，反而是在革命的暴政之后，拿破侖個(gè)人主導(dǎo)了整個(gè)民法典的進(jìn)程，從而實(shí)現(xiàn)了國(guó)家民族和法律的統(tǒng)一。雖然我們不能否認(rèn)法國(guó)民法典本身的優(yōu)秀，但不可否認(rèn)的是法國(guó)民法典的廣泛傳播和拿破侖帝國(guó)的擴(kuò)張、拿破侖對(duì)該法典的推廣有很大關(guān)系。在革命的熱情過后，法國(guó)民法典仍然要和傳統(tǒng)與習(xí)慣妥協(xié)，要在現(xiàn)有的社會(huì)條件和人們的認(rèn)識(shí)水平上進(jìn)行立法，但這種規(guī)定已和過去有巨大的差別。法國(guó)民法典本身并沒有使用意思自治、所有權(quán)神圣、過錯(cuò)責(zé)任，但人們能夠從與羅馬法幾乎沒有多大差別的字里行間感受到、解釋出這樣的原則，并不會(huì)去否認(rèn)和推翻這樣的解釋。德國(guó)民法典的頒布與法國(guó)民典頒布相距有近一個(gè)世紀(jì)，將近百年關(guān)于民法典的爭(zhēng)論和研討使德國(guó)民法典有了雄厚的理論儲(chǔ)備和技術(shù)含量。德意志民族擅長(zhǎng)邏輯思辨的能力也在這里得到了充分的展現(xiàn)，而這種晦澀難懂的抽象也一定程度上阻礙了它在其它國(guó)家的更大影響。法國(guó)民法典和德國(guó)民法典可以用德國(guó)學(xué)者雅科布斯關(guān)于法典的論述來概括，一部最易為大眾理解的民法典，一定是由一個(gè)人制定的、以影響民眾生活方式為目的的民法典；而一部立法技術(shù)最完美、最難為大眾理解的民法典，則往往是由一個(gè)不以改變世界為己任的委員會(huì)制定的民法典。

在法德民法典的發(fā)展中，我們可以看到現(xiàn)代法律的發(fā)展軌跡，兩國(guó)法律的婚姻家庭和繼承法領(lǐng)域不斷發(fā)生改革，平等和自由的主體和內(nèi)容越來越多。在19世紀(jì)，自由和平等主義更多地影響到了財(cái)產(chǎn)法和債法。20世紀(jì)自由和平等主義繼續(xù)發(fā)展到了婚姻家庭法領(lǐng)域。而個(gè)人主義絕對(duì)化的弊端帶來了社會(huì)化的思潮，但這是在全面自由平等之后對(duì)其弊端的一種補(bǔ)救，其基本的底蘊(yùn)仍是自由和平等的個(gè)人主義。法律已經(jīng)發(fā)展到了重視社會(huì)法的階段，對(duì)消費(fèi)者權(quán)益、勞動(dòng)者權(quán)利和環(huán)境的保護(hù)已成為新時(shí)期的熱點(diǎn)。經(jīng)過了數(shù)百年的發(fā)展后，高壽的法德民法典已處于不斷的修補(bǔ)之中，歐洲法、國(guó)際法（比如《國(guó)際貨物銷售合同公約》）帶來了新的挑戰(zhàn)，法德民法典往日的輝煌已經(jīng)邊緣化，但它們的基本思想仍舊是這個(gè)世界的基礎(chǔ)之一。關(guān)于民事關(guān)系調(diào)整的經(jīng)典法律前有羅馬法，后有法國(guó)民法典、德國(guó)民法典、瑞士民法典等，我們要制定的民法典針對(duì)大量同樣的調(diào)整對(duì)象，又有哪些可以進(jìn)行新的突破這是值的思考的問題。

注釋：

①［德］羅爾夫#8226;克尼佩爾.法律與歷史——論德國(guó)民法典的形成與變遷.法律出版社，2003版，第52頁

②［美］約翰#8226;H#8226;克雷布著.王衛(wèi)國(guó)譯.法國(guó)民法典的歷史背景.http://www.civillaw.com.cn/weizhang/default.aspid=21594

③有些學(xué)者認(rèn)為這三大原則并非是法典本身的內(nèi)容，而是對(duì)法典闡釋后得出來的。

④長(zhǎng)孫子筱.法國(guó)民法典兩百周年記.http://www.civillaw.com.cn/weizhang/default.aspid=15898

⑤徐國(guó)棟.《法國(guó)民法典》模式的傳播與變形小史.http://www.civillaw.com.cn/weizhang/default.aspid=15739

⑥王云霞.《法國(guó)民法典》的時(shí)代精神探析.http://www.civillaw.com.cn/weizhang/default.aspid=23265

⑦馮桂.德國(guó)民法典的制定和影響.廣西大學(xué)學(xué)報(bào)，2005（2）：第37頁～42頁

⑧鄧海峰，劉丹.《德國(guó)民法典》的演進(jìn)及其量化分析.學(xué)術(shù)交流，2004（10）：第23頁～26頁

(作者單位：商丘市委黨校河南商丘476000)

(責(zé)編:賈偉)