基金項目:江蘇省教育廳高校哲學社會科學研究項目：和諧社會理念下的勞動合同法制研究（06SJD820016）

[摘要] 勞動關系中的勞動者和用人單位既是利益矛盾的雙方，又是相互依存的共同體。在商業(yè)秘密的法律保護上，必須平衡好勞動關系雙方當事人的權益。

[關鍵詞] 商業(yè)秘密權 勞動者 用人單位 博弈

在勞動者和用人單位之間除有對抗性的一面以外，還有非對抗性的一面。保護勞動者與保護用人單位并非只有沖突而無一致。在一定意義上說，保護勞動者就是保護用人單位。這是因為，勞動者是勞動力資源的載體，勞動力資源作為一種經(jīng)濟資源是利潤的源泉，并且隨著科學技術的發(fā)展，其利益貢獻率越來越高。因此，保護勞動者與保護用人單位是“一個硬幣兩個方面”的關系。

勞動權和商業(yè)秘密權保護問題是圍繞著勞動者和用人單位利益的一場博弈。勞動者與用人單位在利益目標上存在固有的沖突，前者追求工資福利的最大化，后者追求利潤的最大化，所以，雙方之間的對抗性是顯而易見的。在確定用人單位與勞動者就商業(yè)秘密權利邊界時，必須既能對商業(yè)秘密提供足夠保護，又不妨礙勞動者的正常流動和謀生權利。一方面，在用人單位與勞動者的“博弈”中，資本的邏輯決定了用人單位強調(diào)對商業(yè)秘密產(chǎn)權的確保;另一方面，因為勞動者的合理流動，有效地傳播了技術和信息，推動著競爭，促進社會福利。因此，公共利益依然要求保護勞動者以其才智和經(jīng)驗謀生的自由，用人單位對商業(yè)秘密的維護和保障不得以犧牲勞動者謀生的權利與手段為代價。

在勞動關系中商業(yè)秘密的法律保護上，涉及到前述兩種對立理念的沖突。是側(cè)重于用人單位的利益，還是側(cè)重于勞動者的利益？如果側(cè)重于用人單位的利益，將可能使勞動者的生存權與自由擇業(yè)權受到侵害，而如果側(cè)重于勞動者利益則可能使用人單位的合法利益得不到保障，影響到經(jīng)濟秩序的健康發(fā)展。法律是人們探討解決社會矛盾和沖突的產(chǎn)物，法律實踐活動就是一個蘊含著種種矛盾和沖突的張力結(jié)構。在對商業(yè)秘密權實施保護的同時，必須面對一系列的價值沖突和權利沖突。對商業(yè)秘密權實施弱保護，不僅危及技術開發(fā)者的權益，阻礙科技進步，也與TRIPS協(xié)議的要求不符，違背我國作為WTO成員國應承擔的義務。對商業(yè)秘密權實施強保護，如果保護水平過高，相關價值沖突和權利沖突將更加激烈，可能違背法律對商業(yè)秘密權實施保護的初衷。 事實上，用人單位的利益也并非總是與社會公共利益相悖，用人單位商業(yè)秘密受到保護在客觀上也會刺激其加大技術投資，從而帶動整個社會發(fā)展，勞動者也會在社會發(fā)展中受益。因此，如果法律過于偏向勞動者利益也是沒有充足理由的，特別是對那些心存惡意的跳槽勞動者，不應一味遷就其本已得到滿足的勞動權，助長其不惜損害用人單位的利益和發(fā)展前景而過分追求一己私利。

劃分用人單位與勞動者就商業(yè)秘密的權利，實際上是要明確在知識的歸屬上，什么知識可由勞動者帶走，什么知識必須留下。確定非此即彼的界限決非易事。但在實踐中通常可考慮以下相關因素:第一，勞動者知識產(chǎn)生的方式，如知識的產(chǎn)生是否是努力探索的結(jié)果，誰是真正的知識創(chuàng)造者，勞動者先前的專業(yè)領域，該信息能否與勞動者可以自由使用的其他信息區(qū)分開來;第二，具有保護資格的秘密必須具備一定的“品質(zhì)”，包括:信息在特有人以外的知悉程度，競爭對手是否試圖對同樣的信息予以保護，信息開發(fā)的投入、競爭優(yōu)勢是否因“跳板”而喪失;第三，針對勞動者與一般公眾，用人單位是否采取了合理的保密措施。

勞動關系中的勞動者和用人單位既是利益矛盾的雙方，又是相互依存的利益共同體。在一定意義上說，勞動者與用人單位之間又是一種利益伙伴關系，彼此利益相互依存，甚至有的利益目標，如勞動者的就業(yè)保障目標與用人單位的發(fā)展目標之間，具有相對一致性。法律制度是協(xié)調(diào)和實現(xiàn)各種利益的有效手段。因此，在勞動關系中涉及商業(yè)秘密的法律保護上，應充分認識到兩種利益沖突的存在，妥善處理好兩者的關系，衡平雙方的利益。具體而言，在法律理念上，既要重視對用人單位商業(yè)秘密的保護，又要兼顧勞動者生存和自由擇業(yè)的需要。強調(diào)商業(yè)秘密的保護體現(xiàn)了對財產(chǎn)權的尊重，只有尊重和保護權利人合法財產(chǎn)，人們才能產(chǎn)生創(chuàng)業(yè)的信心，投資的激情，置業(yè)的愿望，社會的財富才能得以增長，科技水平才能得以提高。而對勞動者利益的保障體現(xiàn)的則更多是一種社會實質(zhì)正義，是對社會關系中處于弱者一方基本權利的保證，是針對社會公序良俗的需要。因此，在處理商業(yè)秘密糾紛時，更多應借助當時當?shù)氐墓?、正義觀念對兩種利益進行權衡。一般認為，勞動者享有旨在謀生而使用和利用其在以前受雇傭期間獲得的所有技能，經(jīng)驗和知識，甚至借助商業(yè)秘密的基本權利，用人單位不得限制勞動者將來的專業(yè)能力。勞動者對于其在工作中獲得的僅為增長個人知識、技能、經(jīng)驗以從事其職業(yè)的信息，不負保密的義務，雇員的“競業(yè)禁止”義務要受到職務性質(zhì)、時間、區(qū)域、業(yè)務范圍的諸多限制。

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