目前，刑事和解制度已在一些司法機(jī)關(guān)試行，然而，因?yàn)闆]有一個(gè)全國統(tǒng)一的規(guī)范，更沒有明確的法律規(guī)定，致使一些已公開的和解的刑事案例讓公眾或多或少有些“賠錢”即可“減刑”的誤解。本期專家學(xué)者對(duì)刑事和解制度的國際背景及在中國實(shí)施的價(jià)值與局限進(jìn)行評(píng)述，以饗讀者。

刑事和解的價(jià)值與局限

□文/林東品

目前，有關(guān)刑事和解的爭(zhēng)論愈演愈烈，贊成者有之，反對(duì)者亦有之。贊成者認(rèn)為，刑事和解體現(xiàn)了公正、效率的法律價(jià)值，契合了構(gòu)建和諧社會(huì)、維護(hù)公平正義的時(shí)代主題；反對(duì)者則認(rèn)為，刑事和解事實(shí)上放縱了犯罪，破壞了法律的嚴(yán)肅性和統(tǒng)一實(shí)施，系為富人量身定做的政策。

所謂刑事和解，一般是指受害人和加害人在調(diào)停人的主持下就經(jīng)濟(jì)賠償達(dá)成和解協(xié)議，司法機(jī)關(guān)根據(jù)案件具體情況作出有利于加害人刑事責(zé)任處理的訴訟活動(dòng)。刑事和解源于西方刑事恢復(fù)的理論。在我國的刑事法律體系中，雖然沒有刑事和解的法律稱謂及在此理論基礎(chǔ)上構(gòu)建的完整的刑事和解制度，但個(gè)別的法律條文中已有類似于刑事和解的規(guī)定，如刑事自訴案件允許自訴人行使或放棄訴權(quán)；提起刑事自訴后，允許自訴人與被告人達(dá)成和解并從而撤銷對(duì)被告人的刑事責(zé)任的追究。在司法實(shí)踐中，有的地方的司法機(jī)關(guān)甚至突破了現(xiàn)有的法律框架，制定對(duì)未成年犯罪嫌疑人、輕傷害犯罪嫌疑人，在對(duì)被害人進(jìn)行經(jīng)濟(jì)賠償及取得被害人諒解的前提下，不再追究其刑事責(zé)任。

刑事和解的核心價(jià)值，既不是所謂的公平正義，也不是所謂的司法效率，而是社會(huì)關(guān)系的恢復(fù)和重建。對(duì)被害人而言，因獲得加害人的自愿賠償和真誠道歉，財(cái)產(chǎn)受到的損失得以補(bǔ)償和救濟(jì)，身心受到的摧殘受到慰藉與撫平；對(duì)加害者而言，因?qū)Ρ缓θ俗杂X進(jìn)行經(jīng)濟(jì)賠償和懺悔，對(duì)其行為加以救贖，再犯的社會(huì)危險(xiǎn)性降低，同時(shí)因刑事和解未受到法律的追究或承擔(dān)較輕的刑事責(zé)任，為其重返社會(huì)建立正常的社會(huì)人際關(guān)系鋪平了道路。

但是，我們不能高估刑事和解的積極作用，必須充分認(rèn)識(shí)到刑事和解客觀存在著消極性和局限性。刑事和解的消極作用在于降低了刑法的預(yù)防和懲罰功能，在部分人群中會(huì)潛在的引發(fā)“以金錢換刑期”的預(yù)期心理。摩擦、糾紛、輕微的違法行為可能會(huì)增加，從而造成社會(huì)新的不穩(wěn)定、新的不和諧。由此，刑事和解必須局限地適用在無社會(huì)危險(xiǎn)性，取得被害人諒解的過失、輕傷害、未成年人等犯罪群體。

我們認(rèn)為，刑事和解理論的提出及法律制度的設(shè)定，必須貫徹黨和國家歷來主張的“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事政策。既要順應(yīng)歷史潮流，把握刑事和解對(duì)構(gòu)建和諧社會(huì)的促進(jìn)作用，又要維護(hù)法律的公平正義，充分顧及中國社會(huì)幾千年來長期形成的傳統(tǒng)心理。因此，對(duì)西方刑事和解的理論及法律制度，可以借鑒，但絕不能全盤照搬。■

海外刑事和解制度的啟示

□文/和靜鈞

依照嚴(yán)格的話語環(huán)境，西方慎用“刑事和解”（criminal reconciliation）一詞，而更多是使用“刑事調(diào)解”(criminal mediation )，因?yàn)檩^之于民事和解，刑事和解中的參與人并不是民事糾紛中的爭(zhēng)議方，他們不需要妥協(xié)與讓步，他們之間的“罪”與“非罪”是不可商量的。所謂刑事的“和解”指的是受害人接受了加害人的真誠懺悔和加害人知悉了被害人受到的無比創(chuàng)傷的基礎(chǔ)上所達(dá)成的“心理和解”。筆者擔(dān)心，我國刑事司法話語中濫用“和解”二字有可能與民間久已有之的利益交換式的“私了”混為一談，從而誤導(dǎo)輿論。

刑事和解制度自于1974年在加拿大開始實(shí)施以來，已經(jīng)越來越受到各個(gè)國家和地區(qū)的重視。美國于1978年開始引入刑事和解制度，1994年正式得到美國全國律師協(xié)會(huì)的支持。目前從全球角度上看，刑事和解制度普及率最高的是新西蘭，已經(jīng)做到了每一個(gè)司法管轄區(qū)都在推行刑事和解制度。其次是德國、美國和英國。首倡刑事和解制度的加拿大反而沒能繼續(xù)在司法思潮中處于領(lǐng)頭羊的位置。我國澳門地區(qū)已經(jīng)開始著手立法，準(zhǔn)備全方位推行刑事和解制度，香港曾于2003年嘗試立法，但沒有成功。

海外刑事和解制度一般都具體附著于基于社區(qū)并旨在支持修復(fù)性司法的調(diào)解項(xiàng)目，簡(jiǎn)稱為VOM項(xiàng)目（Victim Offender Mediation Programme 被害人與加害人和解項(xiàng)目）。項(xiàng)目運(yùn)作的資金得到社會(huì)、政府及宗教團(tuán)體的支持。據(jù)對(duì)美國近300個(gè)VOM項(xiàng)目的調(diào)查，42%的VOM是由社區(qū)基金會(huì)支持的，23%則靠教堂資助，17%則得到了政府緩刑和矯正部門的撥款，3%則通過受害者基金來運(yùn)作。由于項(xiàng)目運(yùn)行時(shí)間冗長，花費(fèi)高昂，沒有來自社會(huì)和公共資金的強(qiáng)力支持，和解很難取得預(yù)期的效果。

除了資金的考慮外，還有一個(gè)重要的一方面是市民的參與。各個(gè)國家對(duì)刑事和解的參與人的規(guī)定有所不同，如以色列強(qiáng)調(diào)除了合格的調(diào)解員之外，還應(yīng)有社會(huì)代表出席被害人與加害人對(duì)話。一項(xiàng)調(diào)查表明，美國82%市民表示愿意參與VOM項(xiàng)目，而參與了VOM項(xiàng)目的91%以上的人士表示他們的參與純屬自愿未受外界壓力。從某種意義上說，刑事和解制度運(yùn)行能否持久和良好還取決于社會(huì)的公民意識(shí)和公民對(duì)社會(huì)責(zé)任的擔(dān)當(dāng)程度。

從理論上說，可納入刑事和解的犯罪應(yīng)該不受限度，不過，事實(shí)上，大部分接受VOM項(xiàng)目的犯罪只是與財(cái)產(chǎn)犯罪和輕微的人身傷害犯罪有關(guān)，從年齡段上看，未成年人犯罪更容易得到VOM項(xiàng)目的積極扶持。一份來自美國的統(tǒng)計(jì)數(shù)字表明，刑事和解幾乎與重罪犯和成年犯罪無緣：美國所有的VOM項(xiàng)目中，光是只受理未成人犯罪刑事和解案的項(xiàng)目就占45%，而只受理成年人犯罪的僅占4%。所受理的VOM案中，30%為財(cái)產(chǎn)有關(guān)的犯罪，27%為傷害罪，25%為侵犯人身自由罪，7%與侵犯名譽(yù)案有關(guān)。

從海外經(jīng)驗(yàn)上看，大部分VOM項(xiàng)目的啟動(dòng)不是由被害人或加害人請(qǐng)求啟動(dòng)的，57%以上的案件是經(jīng)司法部門或相關(guān)機(jī)構(gòu)啟動(dòng)，而一旦受害人或加害人任何一方表示拒絕加入VOM項(xiàng)目，刑事和解就得停止。這就是自愿性原則。從這個(gè)意義上說，即使刑事和解制度已經(jīng)進(jìn)入實(shí)踐，但整體的司法依然以復(fù)仇性司法為特征，用修復(fù)性司法的選擇適用來完善的。

由此可看出，刑事和解制度并非可以一蹴而就，其真正發(fā)揮作用還有許多法律內(nèi)和法律外的制約因素?！?/p>

和諧社會(huì)呼喚刑事和解

□文/程蘭蘭

刑事和解，是指通過調(diào)停人使受害人和加害人直接交談、共同協(xié)商達(dá)成經(jīng)濟(jì)賠償和解協(xié)議后，司法機(jī)關(guān)根據(jù)具體情況作了有利于加害人的刑事責(zé)任處置的訴訟活動(dòng)，包括經(jīng)濟(jì)賠償和解和刑事責(zé)任處置兩個(gè)程序過程。在和解過程中，被害人與加害人可充分闡述犯罪給他們的影響及對(duì)刑事責(zé)任的意見等方面內(nèi)容，選擇雙方認(rèn)同的方案來彌補(bǔ)犯罪所造成的損害；在刑事責(zé)任處置過程中，加害人能獲得從輕、減輕或免除處罰。在刑事和解中，被害人可以放棄的是其自己的合法權(quán)益，他不能放棄他無權(quán)放棄的東西。

實(shí)踐中已經(jīng)出現(xiàn)通過補(bǔ)償被害人經(jīng)濟(jì)損失獲得從輕處罰的判例，對(duì)于刑事和解，部分人存在諸多的顧慮和擔(dān)心，如在中國目前的法治環(huán)境下，賠錢則從輕，是否屬于賠錢減刑；富人犯罪，富人可以用錢達(dá)到刑事和解的目的，而窮人只好加入刑事懲罰的行列，這無疑會(huì)對(duì)司法的公平性形成嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，是否違背“法律面前人人平等”的原則？

首先，應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到“賠錢減刑”的表述存在誤區(qū)。根據(jù)法律規(guī)定，自首和悔罪可以作為從輕或減輕量刑的情節(jié)。《刑法》第61條：“對(duì)于犯罪分子決定刑罰的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照本法的有關(guān)規(guī)定判處?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》的第四條：“被告人已經(jīng)賠償被害人物質(zhì)損失的，人民法院可以作為量刑情節(jié)予以考慮?！币虼耍桓媸欠褓r償原告，并取得原告的諒解，在定罪量刑時(shí)可以作為量刑酌定情節(jié)的綜合因素加以考慮。特別是在刑事附帶民事訴訟中，鼓勵(lì)被告人或其近親屬主動(dòng)地賠償受害者一方，并將被告一方在民事部分的積極表現(xiàn)，作為酌定從輕情節(jié)納入刑事審判的量刑環(huán)節(jié)，是刑事法官在審判案件時(shí)依據(jù)法律規(guī)定行使自由裁量權(quán)的表現(xiàn)。

其次，刑事和解的合理性不容忽視。刑事司法和解是一種通過恢復(fù)性手段，實(shí)現(xiàn)恢復(fù)性結(jié)果的處理案件的方法。從注重人權(quán)、強(qiáng)調(diào)人性化辦案的思維出發(fā)，達(dá)到矯治犯罪，維護(hù)受害人的合法權(quán)益，使被破壞的社會(huì)關(guān)系恢復(fù)原狀，化解矛盾、減少對(duì)抗、促進(jìn)社會(huì)穩(wěn)定和社會(huì)和諧。具體地說就是刑事和解案件的雙方當(dāng)事人都參與處理過程，辦案機(jī)關(guān)是中立性的，不強(qiáng)迫任何一方作出決定。雙方當(dāng)事人共同作出決定是否和解，如何和解。刑事和解追求案件真實(shí)基礎(chǔ)上的公正，關(guān)注被害人的意愿，發(fā)揮被害人的作用，避免受害者的家屬由于加害人的行為，生活陷入困境。加害人對(duì)其行為主動(dòng)承擔(dān)責(zé)任，受害人從社會(huì)、情感、經(jīng)濟(jì)方面得到滿足，可以修復(fù)犯罪給社會(huì)、給受害者以及其家庭的創(chuàng)傷，而加害人則可以贏得被害人諒解和改過自新、盡快回歸社會(huì)的雙重機(jī)會(huì)。

總之，依照法律規(guī)定，通過社會(huì)的代表（調(diào)停人）積極參與、協(xié)調(diào)加害人與被害人的恢復(fù)行動(dòng)，體現(xiàn)了“由個(gè)人解決沖突”的價(jià)值理念，使得正義的實(shí)現(xiàn)途徑不再是刑罰與服從，而是社會(huì)關(guān)系的良性互動(dòng)。