摘要：針對目前跨國企業(yè)的融資避稅實際，本文從資本弱化的經(jīng)濟(jì)理論根源MM理論出發(fā)，詳細(xì)比較兩種反資本弱化的主要方法及主要西方國家針對資本弱化的政策措施，借鑒西方國家的成功經(jīng)驗，找出建立我國資本弱化稅制的途徑。

關(guān)鍵詞：資本弱化 債權(quán)融資 關(guān)聯(lián)企業(yè) 安全港

一、引言——MM理論與資本弱化問題的產(chǎn)生

MM理論的簡要介紹——稅盾效應(yīng)往往被企業(yè)濫用，采用資本弱化方式避稅?，F(xiàn)代企業(yè)的融資方式主要分為股權(quán)融資和債權(quán)融資。這兩種不同的融資方式?jīng)Q定了企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)，對企業(yè)價值有著重要的影響作用。1958年，美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家費(fèi)朗哥·莫迪格里安尼(Franco Modigliani)和默頓·米勒(Merton Miller)在《美國經(jīng)濟(jì)評論》發(fā)表了題為《資本成本、公司財務(wù)和投資理論》的論文，提出了著名的MM定理，主要內(nèi)容是：在市場完全的前提下，即沒有企業(yè)和個人所得稅、沒有企業(yè)破產(chǎn)風(fēng)險、資本市場充分有效運(yùn)作且企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險相同而只有資本結(jié)構(gòu)不同的條件下，企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)與企業(yè)的市場價值無關(guān)。即企業(yè)價值與企業(yè)是否負(fù)債無關(guān)，不存在最佳資本結(jié)構(gòu)問題。MM理論在受到實踐的挑戰(zhàn)后，1963年，他們發(fā)表了第二篇文章，指出在考慮公司所得稅的情況下，負(fù)債利息在稅前支出，可以降低綜合資本成本，增加企業(yè)的價值，而股息支出和稅前凈利潤要繳企業(yè)所得稅。他們認(rèn)為負(fù)債企業(yè)的價值等于無負(fù)債企業(yè)的價值加杠杠利得。杠杠利得為納稅節(jié)省價值，又稱稅盾效應(yīng)。因此，企業(yè)通過財務(wù)杠桿利益的不斷增加就能不斷降低資本成本，負(fù)債越多，杠桿作用越明顯，企業(yè)價值越大。如果企業(yè)負(fù)債率達(dá)到100％時，則企業(yè)價值最大，而融資成本最小。這就是修正后的MM理論。它只是考慮了負(fù)債帶來的稅盾效應(yīng)，卻忽略了負(fù)債導(dǎo)致的財務(wù)風(fēng)險和額外費(fèi)用。

MM理論引發(fā)了這樣一個問題，企業(yè)在其可接受的財務(wù)風(fēng)險水平下，為了降低資本成本，通常會選擇通過債權(quán)融資替代股權(quán)融資，從而達(dá)到減少稅負(fù)的目的。特別地企業(yè)如果從關(guān)聯(lián)方企業(yè)那里通過貸款的方式獲得資本金，由于關(guān)聯(lián)方的關(guān)系就大大減少了因為負(fù)債此例過高而帶米的財務(wù)風(fēng)險和破產(chǎn)成本。企業(yè)不但可以將利息從稅前扣除，而且關(guān)聯(lián)方企業(yè)也避免了由于股權(quán)投資帶來的股息的雙重納稅問題。企業(yè)尤其是關(guān)聯(lián)企業(yè)間通過增加債權(quán)／股權(quán)資本比例避稅的方式，盡管形式上是合法的，但其帶來的稅收利益實際上是國家稅收收入中的一部分，我們把這種行為稱其為資本弱化。

資本弱化(Thin Capitalization)在歐共體委員會編輯的稅收詞典里的解釋是：“the capitalization of a conlpanywhose equity capital is small in comparison to its loancapital and other borrowings often used as a tax avoid-ance device，based on the fact that payment of interestare normally deductible in arriving at taxable incomewhile dividends are not。”這個定義包括如下內(nèi)容：基于在一般情況下利息支出可以在稅前扣除而股息紅利不能扣除的事實，企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)中，股本資本的比例通常小于借貸資本，這常常被作為避稅的一種手段。資本弱化的表征就足債權(quán)和股權(quán)比相比正常比例明顯偏高。

二、反資本弱化的主要方法與主要國家針對資本弱化的政策措施

資本弱化問題不但廣泛地存在于國內(nèi)企業(yè)之間，而且隨著經(jīng)濟(jì)全球化，跨國企業(yè)也大量地采用資本弱化手段進(jìn)行國際避稅。尤其是跨國關(guān)聯(lián)企業(yè)間往往用債權(quán)投資的方式替代股權(quán)投資，比如跨國母公司對東道國子公司準(zhǔn)備追加投資，一般的做法是增加它的持股比例，但母公司可以把資金通過低息(或無息)貸款方式貸給子公司，這樣子公司不但可以把貸款利息在稅前支出，而且還能避免股息的雙重征稅問題。盡管這種稅盾效應(yīng)的存在是合法的，但是它往往被跨國公司所濫用，實際上削弱了一國的稅基。因此，各國針對跨國公司的避稅行為紛紛建立資本弱化稅制。1987年經(jīng)濟(jì)合作發(fā)展組織推出《資本弱化政策》，1989年美國即制定了資本弱化稅制，接著英國、法國、德國、日本、澳大利亞、加拿大等同也相繼建立了自己的資本弱化稅制。資本弱化稅制已成為西方國家反避稅稅制的重要組織部份。發(fā)展中國家的印度于1991年，南非于1995年，韓國干1997年也各自制定了自己的資本弱化稅制。

目前，經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織(OECD)提倡采用以下兩種方法對付資本弱化：

(一)固定比率方法(即安全港規(guī)則)

如果公司資本結(jié)構(gòu)超過特定的債務(wù)一股份率，則超過的利息不允許稅前扣除，可以將超過的利息視同股息征稅。目前像美國、加拿大、新西蘭、澳大利亞等大多數(shù)國家采用此固定比率法國反資本弱化。以澳大利亞為例：

澳大利亞對付資本弱化問題的經(jīng)驗最豐富，其法律基礎(chǔ)是在1987年實行的所得稅征收法第3大部分的第16F部分。法規(guī)提出，不允許澳大利亞納稅人將支付給外國控制方的“超額”利息作為商業(yè)經(jīng)營費(fèi)用扣除。“外國控制方”是指：控制居民公司15％或者15％以下的股權(quán)，或者有權(quán)直接或間接地獲得15％或15％以上股息或資本分配的非居民公司?！俺~利息”是指外國控制方提供的貸款超過了股份投資的一定系數(shù)時，居民公司向外同控制方支付的貸款利息。1997年7月1日起，除金融機(jī)構(gòu)以外的外方控制居民公司該系數(shù)為2:1(1997年7月1日前為3:1)，金融機(jī)構(gòu)的系數(shù)為6:1。澳大利亞公司向外國控制方的貸款，不能超過該外國控制方擁有該居民公司股份的2倍(金融機(jī)構(gòu)為6倍)。如果在一年中居民公司日平均外國債務(wù)超過外國股份的2倍(金融機(jī)構(gòu)為6倍)，則該公司就外國債務(wù)支付的利息超過比例的部分不允許扣除?？梢韵旅娴墓奖硎荆篈=B×(C-D)／E×F／365。

其中：A是不允許扣除的利息支出；B是就外國債務(wù)全年支付的總利息；C是發(fā)生超額外同債務(wù)的日期內(nèi)日平均外國債務(wù)；D是居民公司的外國股份乘積，該數(shù)額為公司外國股份的2倍(金融機(jī)構(gòu)為6倍)；E是全年的日平均外國債務(wù)；F是超比例債務(wù)存在的日期。

(二)正常交易方法

在決定貸款或募股資金的特征時，要看關(guān)聯(lián)方的貸款條件是否與非關(guān)聯(lián)方的貸款相同，如果不同，則關(guān)聯(lián)方的貨款可能被視為隱蔽的募股，要按資本弱化法規(guī)處理對利息的征稅。采用此方法來應(yīng)對資本弱化的國家較少，比較典型的是英國：

英國與大多數(shù)國家不同的是，它采用正常交易法。英國公司向關(guān)聯(lián)方貨款時，如果沒有按照正常交易支付利息，英國資本弱化規(guī)定將不允許過量利息取得扣除，并將不允許扣除的利息作為股息，按照股息的規(guī)定征稅。其核心是確定：

1．借貸款的兩公司是否關(guān)聯(lián)企業(yè)：英國“資本弱化”規(guī)定了一個標(biāo)準(zhǔn)，超過該標(biāo)準(zhǔn)才是關(guān)聯(lián)企業(yè)，適用資本弱化規(guī)定：A．公司是貸款公司75％的子公司，或B．英國公司和貸款公司同時是第三方公司的75％的子公司。如果沒達(dá)到該標(biāo)準(zhǔn)，則兩公司是非關(guān)聯(lián)企業(yè)，支付的利息可以全部取得扣除。英國資本弱化規(guī)定沒有區(qū)別對待居民和非居民關(guān)聯(lián)方，即給英國公司提供貨款的企業(yè)無論是設(shè)在英國境內(nèi)的居民公司，還是英國境外的非居民公司，只要符合上述標(biāo)準(zhǔn)，都要受資本弱化法規(guī)的限制，這是英國與其他一些國家資本弱化法規(guī)的區(qū)別。

2．利息支付是否遵循正常交易原則。為此，稅務(wù)當(dāng)局必須找到關(guān)聯(lián)方之間的特殊聯(lián)系，逐一檢查借貸方的以下問題：A．英國公司全部債務(wù)的適當(dāng)水平或程度；B．該英國公司從關(guān)聯(lián)貸款者處取得債務(wù)的水平或程度；C．如果沒有特殊關(guān)系，是否能取得與預(yù)期相差無幾的貸款；D．貸款是否是以與市場利率相同的條件取得的。

3．不允許扣除的利息是過量支付的利息。英國稅務(wù)當(dāng)局要確定，如果公司間沒有關(guān)聯(lián)，那么在已經(jīng)支付的利息中有多少將不會被支付。因此，過量利息是指英國借款公司實際支付的利息與其按照正常交易原則應(yīng)該支付的利息之差。過量利息被確定為股息分配，要按照25％的稅率交納預(yù)提公司稅。

三、建立和完善我國資本弱化規(guī)則的建議

世界各國的經(jīng)驗教訓(xùn)表明，建立資本弱化稅制能有效地緩解了各國的資本弱化問題。而目前我國稅制對付資本弱化方面的規(guī)定尚非常欠缺，隨著我國加入WTO，跨國公司在我國的投資經(jīng)營活動日益增加，利用資本弱化已成為外商投資企業(yè)的重要避稅手段。有統(tǒng)計數(shù)字表明，2005年我國稅收收入合計30865.83億元人民幣，但其中三資企業(yè)所得稅僅為1147.69億元，這明顯與GDP中三資企業(yè)所占有的比例不相符。據(jù)不完全統(tǒng)計，從1996年至2000年間，我國外商投資企業(yè)虧損面平均竟達(dá)60％－65％，年虧損金額達(dá)1200多億元。但外商投資企業(yè)的投資熱情卻絲毫不減，究其原因，除了其中存在著一些跨國公司看重我國巨大的市場的潛力而“韜光養(yǎng)晦”外，最大的可能就是我國稅法中存在的漏洞給外國投資者提供了相當(dāng)大的回旋余地，國際避稅使他們樂此不疲。根據(jù)國家稅務(wù)總局的抽樣調(diào)查，三分之一的虧損外企是由于經(jīng)營不善等客觀原因造成的，而六成以上的外企存在非正常虧損，即實質(zhì)是虛虧實贏。有關(guān)專家估計外商投資企業(yè)的避稅措施致使我國每年至少損失所得稅300億元。這其中相當(dāng)一部分就是通過資本弱化方式逃避掉的。很顯然，資本弱化已為越來越多的外資企業(yè)所利用。

因此，如何積極引進(jìn)外資，促進(jìn)資源的合理配置，又防范企業(yè)在融資時利用資本弱化避稅，保證稅收收入的穩(wěn)定，這是我同當(dāng)前稅收管理中不可回避的問題。我們需要進(jìn)一步加強(qiáng)對跨國公司資本弱化實踐的研究，并分析同外已采用的資本論化法規(guī)，借鑒他們成功的經(jīng)驗，結(jié)合我國國情。盡快制定出我國的資本弱化稅制。

(一)選定固定比率法

我同在制定資本弱化規(guī)則時，首先要選擇采用以何種方法為基礎(chǔ)。正常交易原則是由稅務(wù)當(dāng)局確定關(guān)聯(lián)方的貸款條件是否與非關(guān)聯(lián)方的相同，以此來決定是否適用相關(guān)資本弱化規(guī)則的制裁措施，這給予稅務(wù)機(jī)關(guān)的決定權(quán)較大。盡管由于其特有的靈活性，OECD報告比較傾向下推薦該種原則。但目前采用這一方法的國家不多，因為該方法的缺點在于其不確定性，過于主觀性不利于對納稅人的保護(hù)；非關(guān)聯(lián)可比價格很難確定；該原則對于稅收征管人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)要求很高；還有對于采用正常市場利率的集團(tuán)內(nèi)部貸款無計可施。其彈性大，透明度低，很容易引發(fā)爭議。因此，我國采用固定比率法(安全港規(guī)則)是更好的選擇。盡管安全港規(guī)則具有非彈性和僵化的缺點，但它透明度高且容易操作，這在目前我國仍需大量吸引外資的背景下，給外商創(chuàng)造一個較為寬松和確定的投資環(huán)境顯得更為重要一些。

(二)制定合適的債務(wù)／股本比率即安全港比率

安全港比率的高低說明各國對資本弱化避稅的限制的嚴(yán)格程度不同，美同、德同、法同為1.5:1，日本、韓國、加拿大為3:1。而對下金融企業(yè)，大多數(shù)國家規(guī)定的最高債務(wù)資本比率一般在13:1至20:1之間。安全港比率越低，說明資本弱化規(guī)則越嚴(yán)格。嚴(yán)格的資本論化法規(guī)雖然有利于抑制稅前的利息扣除從而增加稅收收入，但同時也可能帶來一些副作用，如抑制國際資本的自由流動，影響跨國公司對本國企業(yè)的投資積極性，造成投資扭曲與短期收入增加不相稱，給國家的宏觀經(jīng)濟(jì)利益造成損害等等。因此，在當(dāng)前我同主要的政策傾向還是鼓勵吸引外資的，將安全港比率定得太高將會打擊外國投資者的投資積極性，有礙于吸引外資政策的貫徹。鑒于此，可以適當(dāng)調(diào)高固定的債務(wù)／股權(quán)比率，允許多一點的外債取代股權(quán)出資。而且，我國現(xiàn)在有充足的外匯儲備，能夠保證這些外債不會對人民幣匯率產(chǎn)生巨大的沖擊。當(dāng)然，這種允許是在保證不過分影響稅收收入的前提下的。因此，結(jié)合當(dāng)前我國現(xiàn)狀，可以采取從寬政策。必發(fā)達(dá)國家略高，將安全港比率設(shè)計在3:1到4:1之間。至于金融機(jī)構(gòu)等一些特殊行業(yè)，可視行業(yè)需要來適當(dāng)放寬比率約束。

(三)明確債務(wù)資本和股權(quán)資本的范圍

債務(wù)資本應(yīng)界定為企業(yè)直接或間接從所有關(guān)聯(lián)方獲得的、按照合同約定需要定期以現(xiàn)金或其他非現(xiàn)金形式支付固定收益的借入資金，具體包括由我國的非居民銀行提供的具有投資替代性固定利率的中長期貸款；和居民公司收益掛鉤的浮動利率貸款；背靠背貸款或委托貸款；具有貸款和股權(quán)投資雙重特征的混合貸款；無關(guān)聯(lián)第三方提供的，但對股東有追索權(quán)貸款。至于計算時間，由于貸款的期限不同，借入和歸還的時間也不同，以哪個時點計算直接影響到貸款余額，所以建議采用加權(quán)平均的方法計算年內(nèi)債務(wù)資本的均值。股權(quán)資本應(yīng)界定為企業(yè)所有關(guān)聯(lián)方擁有的企業(yè)凈資產(chǎn)的份額，一般應(yīng)包括特定股東享有權(quán)利的股權(quán)資本、留存公積金、未分配利潤、準(zhǔn)備金等等。股權(quán)資本的計價方式可采用國際通行的歷史成本法，計算時間應(yīng)與債務(wù)資本的計算時間保持一致。

(四)加強(qiáng)稅收征管

如何有效地防止或限制資本弱化避稅行為，實際上需要從稅收立法到征收管理全過程的協(xié)調(diào)，僅有上述規(guī)制資本弱化的實體規(guī)則是不夠的?？紤]到資本弱化避稅措施和其他國際避稅措施的共性，先前已經(jīng)存在的國際反避稅征管措施也足適用于反資本弱化避稅的，如反轉(zhuǎn)讓定價的征管措施等。另外，對于資本弱化這種具有特殊性的避稅方式，我們還應(yīng)該注重一下幾個方面：1．加強(qiáng)納稅申報、審查與會計審計。2．加強(qiáng)稅收情報交流和國際問反避稅合作。面對跨國公司的全球性避稅，只靠一國單方面努力顯然不夠，必須加強(qiáng)跨國合作，適時修訂雙邊稅收協(xié)定。3．加大避稅處罰力度。加強(qiáng)對避稅的處罰性規(guī)定，加大反避稅力度，堵塞稅收漏洞。