摘要:在祖國飛速發(fā)展的今天,市場經(jīng)濟體制正在一天天的完善,而作為市場經(jīng)濟的基本因素——交易也日漸頻繁和復雜。我國的法律當然有責任去保護和促進合法交易的進行?!稉7ā返谝粭l就開宗明義地闡明本法的目的和作用是:“為促進資金融通和商品流通,保障債權的實現(xiàn),發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟”。在擔保法中,保證的地位和作用是不可忽視的。保證在保護合法交易,保障合法債權等方面有重要的意義,而對保證的基本類型進行研究也是有價值的。
關鍵詞:保證;類型;共同保證
改革開放已二十多年,我國經(jīng)濟發(fā)展飛速,有中國特色的社會主義市場經(jīng)濟體制已經(jīng)逐步建立了起來。同時,在市場經(jīng)濟中,各種各樣的交易層出不窮,隨之而產(chǎn)生的交易糾紛也大量增加并日益復雜。這些糾紛妨礙了資金融通和商品流通,債權的實現(xiàn)得不到保障。在此背景下,擔保法的制定和實施就起到了至關重要的作用。保證制度是擔保法重要的組成部分,其自身的特點決定了保證的作用不能被其他擔保方式所替代,故保證制度對我們經(jīng)濟的發(fā)展是有積極意義的,在擔保法體系中也是有其生存空間的?;诖耍艺J為對保證的研究是有意義、有價值的。
一 保證的概念和特征
根據(jù)《中華人民共和國擔保法》的規(guī)定,所謂保證是指保證人和債權人約定,當債務人不履行債務時,保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。從此法定定義中,我們不難看出,保證人必須是債權人和債務人以外的第三人,由他保障債權人的債權。
保證是一種人的擔保方式,是以保證人的信譽和一般財產(chǎn)作為債務人履行債務的擔保,與以擔保人特定財產(chǎn)作為擔保的擔保物權根本不同。保證的廣泛應用必然在個人信用制度非常發(fā)達的地區(qū),因為保證人的信譽是保證關系的基石。所以,我們必須建立和完善信用制度,從而給予保證生存和發(fā)展的空間。擔保法意義上的保證人不能是債務人本身。在一般情況下,債務由債務人自己償還,而在設立保證的時候,這種償還債務的責任已經(jīng)擴張到了第三人(保證人)身上,讓第三人承擔此責任。與其他擔保方式相同,保證是附屬于主債的擔保之債,保證合同是債權債務人所訂立的主合同的從合同。保證具有補充性,它對債務人履行能力有一種補充和增強的作用,從而增加了債權實現(xiàn)的可能性。根據(jù)法律規(guī)定,當債務人不履行債務時,保證人按照約定履行債務或者承擔責任。
二 保證的分類
保證按照保證人的人數(shù)劃分,可分為單獨保證與共同保證。由于單獨保證無論是保證人與債權人的關系還是與債務人的關系都較為清晰、簡單,所以在這里重點論述一下共同保證。
1、共同保證的定義和特點
所謂共同保證就是兩個以上的保證人對同一債務同時或者分別提供保證的保證形式。它具有如下特點:a.保證人的人數(shù)為兩個或者兩個以上。這是共同保證與單獨保證的劃分標準。由于保證人的人數(shù)復數(shù)性,就會產(chǎn)生保證人與債權人、債務人,以及保證人之間復雜的關系;b.各個保證人提供的保證所指向的對象須為同一債務。同一債務是共同保證的中心,如果存在不同債務,即使保證人很多也不構成一個完整的共同保證;c.共同保證人的地位是平等的。無論是保證人與債權人簽訂的保證合同的時間先后、保證人間是否存在意思聯(lián)絡,還是資金擁有的多少等因素,都不會影響共同保證的成立。在這里,只是在同一債務上存在兩個以上的保證人提供保證即為共同保證。
2、共同保證的基本分類
共同保證中首要的問題當然是如何確定兩個以上的保證人之間的責任關系,因而擔保法根據(jù)保證人是否約定相互之間的保證份額,將共同保證區(qū)分為連帶共同保證與按份共同保證兩種基本類型。
(1)按份共同保證。按份共同保證是指各個共同保證人按照其與債權人之間約定的保證份額承擔責任的保證。《擔保法》第十二條規(guī)定:“同一債務有兩個以上保證人的,保證人應當按照保證合同約定的保證份額,承擔保證責任?!痹诖耍钪匾氖潜WC人必須與債權人有明確的約定,如果僅是保證人之間對保證份額進行了約定分擔,而債權人不知曉,那么不能對債權人發(fā)生效力。因為任何保證,雙方的當事人都是債權人和保證人。另外,如果部分保證人與債權人約定了承保的份額,那么他只對約定的份額承擔責任。另一部分沒有約定份額的保證人,則對整個債務負保證責任。在這里需要對一條司法解釋進行論述?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第二十一條規(guī)定:“按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔保證責任后,在其履行保證責任的范圍內(nèi)對債務人行使追償權?!庇纱?,我們可知,按份共同保證的保證人之間的責任是彼此分開和獨立的,各保證人只需對自己的份額承擔責任即可。也基于此,各保證人承擔保證責任后,只能向債務人行使追償權,而沒有向其他保證人追償?shù)臋嗬?br/> ?。?)連帶共同保證。連帶共同保證是指兩個以上的保證人未與債權人約定各自承擔的保證份額,而各自對全部債務均負完全的保證責任的保證。
這里有幾個問題需要說明:
保證人未與債權人約定各自承擔的保證份額。連帶共同保證是法律對共同保證人承擔責任意思的一種推定,即如果保證人與債權人對承擔保證責任進行了明確的約定,則是按份共同保證;反之則是連帶共同保證。
每個保證人必須對全部債務承擔保證責任。承擔連帶責任是連帶共同保證與按份共同保證的主要區(qū)別?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第二十條規(guī)定:“連帶共同保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的,債權人可以要求債務人履行債務,也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。”這條規(guī)定體現(xiàn)了連帶共同保證的特征。同時,該條還規(guī)定了保證人承擔責任后的追償問題。“連帶共同保證的保證人承擔保證責任后,向債務人不能追償?shù)牟糠?,由各連帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔。沒有約定的,平均分擔”。
連帶共同保證與連帶保證的區(qū)別。首先是保證人的數(shù)量不同。共同保證就是指保證人為兩人或兩人以上,而沒有強調(diào)是共同保證的均為單獨保證;其次在責任承擔后,保證人的追償問題。在連帶責任保證人承擔責任后,他的追償權指向的對象只有債務人;而在連帶共同保證中,承擔責任的保證人既可向債務人追償,也可向沒有承擔責任或承擔責任不圓滿的其他保證人追償。這里應注意的是在連帶共同保證中,既有保證人與債務人之間的關系也存在著保證人內(nèi)部之間的關系。
隨著我國經(jīng)濟的飛速發(fā)展,在我們的現(xiàn)實生活中各種交易大量出現(xiàn)。為了保障各當事人的利益以及交易的安全,保證還有它更大的用武之地。當然,在保證的立法及法律實務方面還有很多不完善的地方,但是我們完全可以相信,只要交易當事人能夠基于誠信的原則,嚴格按照法律的規(guī)定運用保證,那么他的債權是一定能夠得到保護的。
作者單位:河北工程大學文學院
(編輯 雨露)
參考文獻:
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