編者按：2月27日，中國(guó)股市遭遇“黑色星期二”，遭受了十年以來(lái)最大的暴跌，這一震蕩迅速傳遍世界。在一片欣欣向榮的大牛市的喜慶氛圍中，不尋常的天量震蕩提醒著人們，改革和監(jiān)管依舊是中國(guó)證券市場(chǎng)的主旋律。杜絕操縱市場(chǎng)的不法行為，把證券市場(chǎng)引導(dǎo)向法治化的軌道是當(dāng)務(wù)之急。

認(rèn)識(shí)莊家

文/馬佳 倪保金

莊家的本領(lǐng)是以豐厚的資金為第一基礎(chǔ)。有了這么多的錢(qián)，就可以“作怪”。魯堿化工在公布虧損的中期報(bào)告之前，莊家忽然奮力拔高股價(jià)，僅用一周的時(shí)間，就把股價(jià)從15元多直掀到21元之高！令眾散戶對(duì)其中期業(yè)績(jī)產(chǎn)生了美麗的想象，于是奮不顧身地跟進(jìn)，結(jié)果公司忽然出了一個(gè)公告稱：該公司股價(jià)異動(dòng)，但業(yè)績(jī)較差，也無(wú)其他應(yīng)公布而未公布的事項(xiàng)，提請(qǐng)廣大投資者注意風(fēng)險(xiǎn)。要命的是，在此之前，這種提示公告早已成了莊家與上市公司聯(lián)手做莊慣用的手法。幾乎每只股票在炒作的中途，都要用這種公告來(lái)震倉(cāng)，把不堅(jiān)定分子清除出去，莊家輕裝上陣，全力拉抬。于是，許多散戶在公告后都做了慣性理解，認(rèn)為必有重組在后！于是紛紛追高或逢低接盤(pán)。結(jié)果，這次居然例外：中期業(yè)績(jī)果然不佳，居然“扭贏為虧”！重組也不見(jiàn)動(dòng)靜---原來(lái)公司的公告破天荒地成了大實(shí)話。莊家利用散戶的逆反心理，溜之乎也。股價(jià)也從21元直摔到13元多，把眾接盤(pán)散戶套得臉色變紫！

在兇惡的莊家面前，就要看散戶的“定性”和“功力”了。

“定性”就是要沉穩(wěn)地對(duì)待股價(jià)走勢(shì)，“功力”就是敏銳的洞察力。像ST粵海發(fā)，從10元多一直炒到近30元，一路穩(wěn)健上揚(yáng)，風(fēng)雨無(wú)阻。說(shuō)明莊家志在長(zhǎng)遠(yuǎn)。果然，中期業(yè)績(jī)從去年的嚴(yán)重虧損忽然變成贏利高達(dá)0．5677元，一躍成為滬深兩地少有的績(jī)優(yōu)股---重組大見(jiàn)成效。這樣的股票，從走勢(shì)中可以發(fā)現(xiàn)莊家的決心和毅力。而像ST農(nóng)商社，在10元至12元多的高位做出一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的“M頭”，便預(yù)示莊家想走人，中報(bào)果然令人寒心：公司已資不抵債，該股于是應(yīng)聲連續(xù)跌停，如今股價(jià)已腰斬了一半。

有些上市公司股票，在大環(huán)境（如經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)、利率）與其實(shí)際業(yè)績(jī)均無(wú)大變化的情況下，在短期內(nèi)（一二個(gè)月或三四個(gè)月）會(huì)漲二三倍或者跌四五倍。何故？莊家之為也。其手法是，對(duì)敲，自買自賣。在拉抬時(shí)，不斷少賣多買；在打壓時(shí)，不斷多賣少買。接近拉抬目標(biāo)價(jià)位，手中已擁有大量股票時(shí)，就逐步出貨。同樣，在打壓價(jià)位時(shí)，開(kāi)始逐步進(jìn)貨。莊家通過(guò)這兩種手法的交替使用，達(dá)到快速盈利的目的。這里必須提前準(zhǔn)備的是：

1、準(zhǔn)備對(duì)敲賬戶。為了使這種違反證券紀(jì)律的行為不致被發(fā)現(xiàn)，莊家要擁有數(shù)十個(gè)乃至一二百個(gè)戶頭。若以公司戶頭或某一個(gè)人的戶頭，這樣對(duì)敲拉抬打壓，很容易暴露。所以，預(yù)先必須準(zhǔn)備多個(gè)戶頭。個(gè)人身份證一般是在農(nóng)村購(gòu)買，購(gòu)買一個(gè)身份證約五十元即可得（因農(nóng)民補(bǔ)辦一個(gè)身份證僅需十元，何況身份證對(duì)農(nóng)村老人本身沒(méi)有什么用處，因此，有一批專門(mén)收購(gòu)販賣農(nóng)村老人身份證的掮客）。這樣，莊家的股市操盤(pán)手可以憑借自己擁有的多個(gè)不同賬戶進(jìn)行對(duì)敲，使證券管理部門(mén)難以發(fā)現(xiàn)。

2、選擇炒作品種。莊家建倉(cāng)時(shí)對(duì)個(gè)股價(jià)位選擇的一個(gè)基本原則是：至少有50%以上的上升空間才會(huì)進(jìn)入原來(lái)的密集成交區(qū)，以便進(jìn)退自如。另外，資金的性質(zhì)和大小決定其選股的目標(biāo)。投資性資金一般把上市公司的業(yè)績(jī)和成長(zhǎng)性放在首位，追求安全性，炒作題材為次，如投資基金和一些證券機(jī)構(gòu)的壓倉(cāng)貨，而對(duì)于那些沖著內(nèi)幕消息而來(lái)的集團(tuán)性資金而言，根本不存在選股的問(wèn)題，他們是有備而來(lái)，更關(guān)心的是如何建倉(cāng)。

3、準(zhǔn)備做莊資金。依據(jù)選定股票的類型（上市股票量的大小及市價(jià)）及擬做莊的時(shí)限籌集相應(yīng)的資金。如某股票上市量為一千萬(wàn)股，現(xiàn)市價(jià)為十元，一般能控制三四成，即有三四千萬(wàn)元就可。大的證券公司自有資金雄厚，且往往與商業(yè)銀行是關(guān)聯(lián)的。（許多證券公司原來(lái)就是銀行辦的，現(xiàn)名義上雖已分離，但實(shí)際上關(guān)系密切，銀行借款是較容易的），所以，大的證券公司往往能同時(shí)做許多股票的莊家，有些工商企業(yè)用自有或銀行的貸款，也能做些股票的莊家，有些外資（主要是港臺(tái)的個(gè)人資金）以購(gòu)買大陸個(gè)人身份證的辦法或?yàn)榇箨懙乃綘I(yíng)企業(yè)主，也能做一些股票的莊家。中國(guó)大陸現(xiàn)上市股票約上千家，其中較活躍的股票，多是以莊家為后盾的。舉一個(gè)例子，筆者的一個(gè)朋友，后在一家上市公司（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)）任證券部經(jīng)理，平常老板給他一千萬(wàn)元炒股，他做副莊家（一般主莊家要找?guī)讉€(gè)副莊家，這一點(diǎn)在后面談）。有次，因某公司將出賣土地給港商，即當(dāng)年業(yè)績(jī)會(huì)有大的變化，老板向銀行借得一億元的三個(gè)月短期貸款。此經(jīng)理用此一億元，又找了二三個(gè)副莊家，共約一億五千萬(wàn)元，將這家公司的股價(jià)炒高一倍半，扣除貸款利息、證券交易稅與交易費(fèi)，在兩個(gè)半月內(nèi)，實(shí)賺八千萬(wàn)元，老板即獎(jiǎng)證券部四百萬(wàn)元，這位經(jīng)理個(gè)人分得二百萬(wàn)元。

4、利用上市公司年報(bào)、特別是中期報(bào)表（中期報(bào)表無(wú)須會(huì)計(jì)事務(wù)所審核）盈利的升降，來(lái)拉抬或打壓股價(jià)。與上市公司聯(lián)手的莊家，若手上持有大量股票，則將報(bào)表利潤(rùn)提高，使之大大高于預(yù)期，以便拉高出貨；若莊家擬做這家公司的股票，手上持股又少，則壓低報(bào)表利潤(rùn)，使之大大低于預(yù)期，以便壓低吸籌。因許多上市公司只是某個(gè)大公司的子公司，它可通過(guò)內(nèi)部資產(chǎn)的調(diào)整，或大公司內(nèi)部貨品交易價(jià)格的高低調(diào)整，達(dá)到上市公司盈利高低的變化。如上海鋼運(yùn)公司一九九六年虧損，一九九七年一月到十月亦然，但到十二月份突然每股盈利三毛多。其變化并非鋼運(yùn)公司業(yè)績(jī)變化，而是母公司將賺錢(qián)的子公司劃入，而將屬于鋼運(yùn)公司的另一賠錢(qián)的公司劃出，這一所謂資產(chǎn)重組，使之股價(jià)大漲。

5、利用各種證券報(bào)刊，傳遞真假信息，編造各種并購(gòu)及盈利預(yù)測(cè)造市。

上述種種做莊行為，政府證券管理部門(mén)并非不知。一是難以查證，二者證券管理部門(mén)人員多是這種莊股炒作的受益者。所以，管理部門(mén)人員多是睜一只眼，閉一只眼。盡管政府高層和證券法規(guī)禁止這類莊家炒作行為，但實(shí)際上卻無(wú)法根本解決。更何況某些上市公司多為國(guó)有企業(yè)，其業(yè)績(jī)均難以支持其股價(jià)，若真禁絕了莊家的違法炒作，股市也就半死不活了，那就難以有新的公司上市，難以讓民眾自動(dòng)掏錢(qián)買股票，給某些國(guó)有企業(yè)提供無(wú)償資金了！

操縱證券市場(chǎng)行為面面觀

文/李顏

證券市場(chǎng)風(fēng)云變幻，莊家與散戶，機(jī)構(gòu)和個(gè)人，參與者之間的博弈和抗衡著實(shí)把股市升級(jí)成一個(gè)沒(méi)有硝煙的戰(zhàn)場(chǎng)。在這個(gè)冒險(xiǎn)家的樂(lè)園里，行情榜上的漲漲跌跌讓人時(shí)刻體驗(yàn)著宛如疾馳的過(guò)山車帶來(lái)的驚險(xiǎn)與刺激。一次次股價(jià)如潮般起落，動(dòng)人心魄；一聲聲歡笑與嘆息，交織出無(wú)數(shù)人間悲喜劇。眾所周知，國(guó)際風(fēng)云、經(jīng)濟(jì)形勢(shì)風(fēng)雨變遷，使股市充滿了不確定性，合理規(guī)則之下的游戲運(yùn)作讓輸贏本無(wú)可厚非。然而，從1929年美國(guó)股市崩盤(pán)帶來(lái)的歐美經(jīng)濟(jì)大蕭條開(kāi)始，世界見(jiàn)證了諸如1987年紐約交易所的“黑色星期一”和1997年亞洲金融危機(jī)等股市大災(zāi)難。歷史總是驚人地相似，每一次災(zāi)難的背后都有一雙“操縱市場(chǎng)”之黑手在無(wú)情地摧毀著廣大股民的信心。為重振市場(chǎng)信心，1934年美國(guó)《證券交易法》開(kāi)創(chuàng)了禁止操縱證券市場(chǎng)之立法先河，各國(guó)紛紛效仿，競(jìng)相祭出斬?cái)喙墒心缓蠛谑种衫鳌Ｎ覈?guó)1997年頒布的新《刑法》新設(shè)明文“操縱證券交易價(jià)格罪”，即其典型代表。2006年6月，我國(guó)再次頒布刑法修正案，大大強(qiáng)化了對(duì)操縱市場(chǎng)犯罪行為的規(guī)制。

然而，證券市場(chǎng)向來(lái)是投機(jī)與投資交織混雜的場(chǎng)所。在甄別股市正常漲跌與非法操縱市場(chǎng)行為之時(shí)，必須以敏銳的眼光、敏感的市場(chǎng)洞察力，妥當(dāng)進(jìn)行。

操縱證券市場(chǎng)的行為，歷來(lái)被世界各國(guó)視為打擊和懲治的重點(diǎn)，我國(guó)刑法也不例外。新刑法修正案的出臺(tái)，更是強(qiáng)化了對(duì)市場(chǎng)操縱行為的規(guī)制。大致說(shuō)來(lái)，操縱市場(chǎng)行為可分為以下幾種類型：

“做莊”

聯(lián)合或者連續(xù)買賣行為，又稱“做莊”，是指單獨(dú)或者合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股或者持倉(cāng)優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量的行為。

2005年“德隆系企業(yè)股價(jià)”一案即屬此例。在該案中，新疆德隆（集團(tuán)）股份有限責(zé)任公司、德隆國(guó)際戰(zhàn)略投資有限公司及其總裁唐萬(wàn)新，高管王恩奎、董公元、洪強(qiáng)、張龍，利用自有資金優(yōu)勢(shì)和部分委托理財(cái)資金，使用兩萬(wàn)余個(gè)股東賬號(hào)，聯(lián)合買賣股票，非法獲利98.61億元。司法實(shí)踐中，“聯(lián)合買賣”比較容易理解，主要是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的投資大戶、證券公司等合謀聯(lián)手，操縱證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量的行為。因而，聯(lián)合買賣具有必要的共同犯罪的性質(zhì)和特征。

但其中爭(zhēng)議較大的問(wèn)題是“連續(xù)買賣”的認(rèn)定。它包括兩方面的問(wèn)題：其一，多少次買賣才屬于“連續(xù)”？其二，數(shù)次買賣，其時(shí)間間隔應(yīng)為多長(zhǎng)？

關(guān)于第一個(gè)問(wèn)題，各國(guó)做法不盡相同。美國(guó)證券交易委員會(huì)（SEC）及法院的判例均認(rèn)為，三次以上買賣才構(gòu)成“連續(xù)”交易；澳大利亞證券法則規(guī)定，在任何時(shí)間內(nèi)買賣同一公司的證券只要超過(guò)一次，就可能構(gòu)成連續(xù)交易；我國(guó)法律對(duì)此未設(shè)明文。筆者認(rèn)為，成立連續(xù)買賣，應(yīng)指兩次以上同方向的買進(jìn)成交或者賣出成交行為。也就是說(shuō)，無(wú)論兩次以上的買進(jìn)成交，還是兩次以上的賣出成交，都可以稱為“連續(xù)買賣”。反之，如果是方向相反的買進(jìn)或者賣出，則不構(gòu)成連續(xù)買賣。同時(shí)這里的連續(xù)買賣并不能限于連續(xù)高價(jià)買進(jìn)或者連續(xù)高價(jià)賣出，因?yàn)榧词剐袨槿诉B續(xù)多次按市價(jià)賣出也會(huì)改變證券交易價(jià)格和交易量。

關(guān)于第二個(gè)問(wèn)題，筆者認(rèn)為，比較合理的解釋是，基于連續(xù)性的含義，這里的兩次以上的交易時(shí)間間隔不宜過(guò)長(zhǎng)，否則會(huì)讓人懷疑連續(xù)性的存在。而事實(shí)上，在瞬息萬(wàn)變的證券市場(chǎng)上，行為人要實(shí)現(xiàn)其操縱市場(chǎng)的目的，一般不可能僅實(shí)行兩次買賣，且買賣之間的時(shí)間間隔也不會(huì)過(guò)久。

“對(duì)敲”

串通買賣行為。又稱“相對(duì)委托”（matchedorder）、“對(duì)敲”、“聯(lián)合操縱”。是指與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券、期貨交易，從而影響證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量。

“串通買賣”顯然是一種必要的共同犯罪，與自買自賣的行為相比，亦有其“高明”之處。在司法實(shí)踐中，串通買賣的操縱方式具有極強(qiáng)的隱蔽性，只要嚴(yán)密掩蓋事前共謀的事實(shí)，僅從交易記錄中很難證實(shí)聯(lián)合操縱，因而在現(xiàn)實(shí)中亦難以發(fā)覺(jué)和認(rèn)定。證監(jiān)會(huì)宣布查處的“億安科技”一案，就使用了上述手法。涉案的四個(gè)莊家事先串通，通過(guò)控制億安科技的股票賬戶，聯(lián)合操縱市場(chǎng)，總共實(shí)現(xiàn)盈利4.49億元。當(dāng)然在司法實(shí)踐中，認(rèn)定串通買賣還須注意三個(gè)方面：時(shí)間上的相似性，即在同一交易日內(nèi)，一方賣出申報(bào)和另一方買進(jìn)申報(bào)相互對(duì)應(yīng)；價(jià)格上的相似性，即雙方約定價(jià)格必須在成交的可能性范圍之內(nèi)；數(shù)量上的相似性，即雙方委托數(shù)量的差距不應(yīng)過(guò)大。

另外要指出的是，新刑法修正案刪除了“相互買賣并不持有的證券”的行為。筆者認(rèn)為，基于我國(guó)滬深交易所主要實(shí)行“T+1規(guī)則”，即當(dāng)天買入的證券，當(dāng)天不能賣出，而要次日才能實(shí)現(xiàn)交割，所以基本不存在“相互買賣并不持有的證券”可能。因而97刑法的規(guī)定只能視作是對(duì)未來(lái)我國(guó)可能出現(xiàn)的柜臺(tái)交易市場(chǎng)所作的前瞻性規(guī)定，新刑法修正案刪除該款也有其合理之處。然而，值得注意的是，目前證券市場(chǎng)的權(quán)證交易引入了“T+0”交易規(guī)則之后，刪除該條規(guī)則倒顯得不太妥當(dāng)了。

“洗售”

自買自賣的行為。又稱“洗售”（washsales）、“當(dāng)日沖銷”。是指在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易，或者以自己為交易對(duì)象，自買自賣期貨合約，影響證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量。

新刑法修正案中以“在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易”代替了97刑法中“以自己為交易對(duì)象，進(jìn)行不轉(zhuǎn)移證券所有權(quán)的自買自賣”。的確，兩者表述存在著本質(zhì)上的差別。在修正案出臺(tái)之前，犯罪分子便可以利用法律規(guī)定表達(dá)上的疏漏，在名義上屬于不同所有權(quán)人、但實(shí)質(zhì)上統(tǒng)一控制的賬戶之間進(jìn)行操縱市場(chǎng)的行為。在震驚中國(guó)股市的“中科創(chuàng)業(yè)案”中，呂新建與朱煥良在申銀萬(wàn)國(guó)證券股份有限公司上海陸家浜營(yíng)業(yè)部、中興信托投資有限責(zé)任公司北京亞運(yùn)村營(yíng)業(yè)部等120余家營(yíng)業(yè)部先后開(kāi)設(shè)股東賬戶1500余個(gè)，并在這些賬戶間，以自己為交易對(duì)象，進(jìn)行不轉(zhuǎn)移實(shí)質(zhì)控制權(quán)的自買自賣行為。當(dāng)時(shí)辯護(hù)律師也把上述法律規(guī)定表達(dá)的疏漏之處作為其有力的辯護(hù)理由之一。因而新刑法修正案采用了“實(shí)際控制的賬戶之間”的表達(dá)方式，使法律的規(guī)定更加嚴(yán)謹(jǐn)，犯罪分子也難以鉆法律的漏洞。

新刑法修正案的意圖顯然是要嚴(yán)織法網(wǎng)，在一定程度上加強(qiáng)了對(duì)操縱證券市場(chǎng)犯罪行為的打擊力度，表明了立法部門(mén)從嚴(yán)懲處證券操縱行為的決心。但不可否認(rèn)的是司法實(shí)踐中，公安和檢察部門(mén)仍然需要采取一定的具體標(biāo)準(zhǔn)來(lái)認(rèn)定犯罪與否。

“網(wǎng)兜”與新玩法

文/鄭希

據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，從1993年至今，因操縱市場(chǎng)受到行政處罰與刑事制裁的案例有29件。其中，受到行政處罰的案例有19件，大多數(shù)產(chǎn)生于1996至2001年間，第一起操縱市場(chǎng)行政處罰案例是海南省人民政府處罰的李某操縱蘇三山股價(jià)案；受到刑事制裁的案例僅有10件，而且均發(fā)生在2000年后，第一起操縱市場(chǎng)刑事制裁案例是上海市靜安區(qū)人民法院判處的趙某操縱蓮花味精股價(jià)案。雖然中國(guó)股市被視為“一部血腥的莊家操縱史”，然而真正依法受到追究的操縱行為仍然屈指可數(shù)，而受到刑事處罰的行為則是少之又少。究其原因，實(shí)踐中對(duì)于一些問(wèn)題的認(rèn)定存在爭(zhēng)議是通往刑罰之門(mén)的絆腳石。

隨著證券市場(chǎng)的不斷發(fā)展，“黑手們”玩的是花樣翻新，證券條文中的三款具體行為早已無(wú)法囊括所有非法操縱市場(chǎng)的手段。面對(duì)掛一漏萬(wàn)的擔(dān)憂，人們不禁對(duì)第四款“兜底”產(chǎn)生了期待。究竟“兜底”“兜”住了什么，對(duì)定罪又有怎樣的幫助？本文通過(guò)比照其他國(guó)家對(duì)操縱證券市場(chǎng)罪的行為的規(guī)定，試圖對(duì)我國(guó)《刑法》第182條的網(wǎng)兜條款作一解析。

證券操縱：市場(chǎng)發(fā)展的毒瘤

文/羅培新 杜娟

近日，某股票借著大盤(pán)的升浪，出現(xiàn)了一撥的個(gè)股炒作行情。但明眼人一看便知，這是一場(chǎng)機(jī)構(gòu)大戶與股評(píng)人士相勾結(jié)的典型的市場(chǎng)操縱行為。在機(jī)構(gòu)大戶吸貨之后，股評(píng)人士即通過(guò)報(bào)紙撰文、各地做報(bào)告等方式大造輿論，聲稱該股票的發(fā)行公司有多處地產(chǎn)、多個(gè)題材等待發(fā)掘，讓散戶大膽吸納股票，以利莊家出貨。大盤(pán)升浪期間，正是莊家操縱市場(chǎng)的大好時(shí)機(jī)。

事實(shí)上，由于股票市場(chǎng)的信息極不對(duì)稱，操縱市場(chǎng)、內(nèi)幕交易等違法違規(guī)行為一直與證券市場(chǎng)的發(fā)展結(jié)伴而行。在去年的股權(quán)分置改革中，某些上市公司為了股改方案能順利通過(guò)，與基金聯(lián)手拉抬公司股價(jià)，使中小投資者在一個(gè)暫時(shí)、虛高的股票市值帶來(lái)的滿足感的支配下，同意股改方案，從而確保公司股改得以順利過(guò)關(guān)。不難想見(jiàn)，股改方案一通過(guò)，股價(jià)將從哪里來(lái)，回到哪里去，投資者利益定當(dāng)受損。而投桃報(bào)李，為了回報(bào)“基金”的鼎力幫助，上市公司許諾將大量購(gòu)買該基金公司發(fā)行的基金份額。如此利益輸送行為，竟也為某些基金經(jīng)理所津津樂(lè)道！而早些時(shí)候，某些持有大量流通股的基金，擁兵自重，倒逼著大股東支付不合理對(duì)價(jià)的情形，也并不鮮見(jiàn)。這些操縱市場(chǎng)行為，經(jīng)常與虛假陳述、內(nèi)幕交易等違法行為交織在一起。

若選取券商作為統(tǒng)計(jì)的橫斷面，我們可以看到，就已經(jīng)查處的案件來(lái)看，近年來(lái)，操縱市場(chǎng)行為占券商違法違規(guī)行為的2.44%。事實(shí)上，由于“犯罪黑數(shù)”的存在，還有大量的案件沒(méi)有被發(fā)現(xiàn)，更沒(méi)有被查處。

由于操縱市場(chǎng)行為給投資者造成了巨大的損害，嚴(yán)重影響著投資者對(duì)市場(chǎng)的信心，極大地?cái)_亂著市場(chǎng)秩序，《中華人民共和國(guó)證券法》和《中華人民共和國(guó)刑法修正案（六）》都對(duì)其嚴(yán)加禁止。

首先，證券法第5條作了一般規(guī)定，即證券的發(fā)行、交易活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī)；禁止欺詐、內(nèi)幕交易和操縱證券市場(chǎng)的行為。

其次，證券法第77條明確列舉了法律禁止的操縱證券市場(chǎng)的行為：（一）單獨(dú)或者通過(guò)合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價(jià)格或者證券交易量；（二）與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量；（三）在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量；（四）以其他手段操縱證券市場(chǎng)。其中“以其他手段操縱證券市場(chǎng)”是一個(gè)兜底條款，以避免因法律規(guī)定不夠周詳而使其他操縱市場(chǎng)的行為逍遙法外。很顯然，本文開(kāi)篇提及的股票的操縱者，利用了機(jī)構(gòu)的資金優(yōu)勢(shì)，以及其掌握真實(shí)信息而中小散戶獲得的是虛假信息這一信息不對(duì)稱而帶來(lái)的信息優(yōu)勢(shì)，大肆操縱市場(chǎng)，從而造成了投資者的損失。

第三，對(duì)于操縱證券市場(chǎng)的行為，一經(jīng)查實(shí)，即應(yīng)在三個(gè)層面上承擔(dān)法律責(zé)任：其一，民事責(zé)任。證券法第77條明確規(guī)定，操縱證券市場(chǎng)行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。其二，行政責(zé)任。證券法第203條規(guī)定，違反本法規(guī)定，操縱證券市場(chǎng)的，責(zé)令依法處理其非法持有的證券，沒(méi)收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒(méi)有違法所得或者違法所得不足三十萬(wàn)元的，處以三十萬(wàn)元以上三百萬(wàn)元以下的罰款。單位操縱證券市場(chǎng)的，還應(yīng)當(dāng)對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以十萬(wàn)元以上六十萬(wàn)元以下的罰款。另外，證監(jiān)會(huì)還會(huì)對(duì)相關(guān)市場(chǎng)人士處以市場(chǎng)禁入決定。其三，刑事責(zé)任。2006年6月29日通過(guò)的《中華人民共和國(guó)刑法修正案（六）》加重了操縱證券市場(chǎng)的刑事責(zé)任，將最高刑從原來(lái)的五年提高到了十年。即“操縱證券、期貨市場(chǎng)，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金?！比绻菃挝环盖翱钭锏?，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

另外，值得注意的是，鑒于操縱市場(chǎng)行為經(jīng)常與“股市黑嘴”相伴相隨，法律對(duì)此亦設(shè)有明文。證券法第78條規(guī)定，禁止國(guó)家工作人員、傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造、傳播虛假信息，擾亂證券市場(chǎng)。各種傳播媒介傳播證券市場(chǎng)信息必須真實(shí)、客觀，禁止誤導(dǎo)。第171條規(guī)定，投資咨詢機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)不得買賣本咨詢機(jī)構(gòu)提供服務(wù)的上市公司股票、利用傳播媒介或者通過(guò)其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息。有上述行為，給投資者造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。而且，證券法對(duì)其還引入了“連坐”和“過(guò)錯(cuò)推定”責(zé)任。即證券法第173條規(guī)定，證券服務(wù)機(jī)構(gòu)為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務(wù)活動(dòng)制作、出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、財(cái)務(wù)顧問(wèn)報(bào)告、資信評(píng)級(jí)報(bào)告或者法律意見(jiàn)書(shū)等文件，應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，對(duì)所制作、出具的文件內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外。即如果“股市黑嘴”是以財(cái)務(wù)顧問(wèn)報(bào)告的方式提供服務(wù)，一旦被查實(shí)與發(fā)行人、上市公司存在聯(lián)手操縱市場(chǎng)或者內(nèi)幕交易等行為，則其首先要與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連坐責(zé)任，而且法律推定其有過(guò)錯(cuò)，除非其能自辯清白，否則難辭其咎。

最后，以往的歷史數(shù)據(jù)表明，在面對(duì)操縱市場(chǎng)等違法違規(guī)行為時(shí)，監(jiān)管部門(mén)常常在市場(chǎng)穩(wěn)定和加強(qiáng)監(jiān)管之間搖擺不定，其表現(xiàn)形式之一就是監(jiān)管尺度的調(diào)整。按照以往的做法，當(dāng)證券市場(chǎng)低迷時(shí)，證監(jiān)會(huì)通常很少做出處罰決定，其中顯見(jiàn)的原因是唯恐處罰會(huì)進(jìn)一步打擊市場(chǎng)信心。而相反，在證券市場(chǎng)比較活躍的時(shí)期，證券監(jiān)管部門(mén)則會(huì)相應(yīng)采取措施，加大懲戒力度。例如，據(jù)統(tǒng)計(jì)，2006年1—12月，上交所對(duì)上市公司的處罰明顯減少，而且以采取“監(jiān)管關(guān)注函”等彈性監(jiān)管措施為主：1.監(jiān)管關(guān)注函：2006年共發(fā)放716份，去年同期90份，同比增加696%；2.內(nèi)部通報(bào)批評(píng)：2006年共發(fā)放35份，去年同期64份，同比下降54%；3.公開(kāi)譴責(zé)：2006年共計(jì)17次，去年同期2次份，同比下降35%。由此看來(lái)，在2006年的一年中，由于交易所主要精力集中于股權(quán)分置改革和大股東資金清欠，內(nèi)部通報(bào)批評(píng)和公開(kāi)譴責(zé)數(shù)量明顯下降；另外，交易所目前更為注重運(yùn)用更富有柔性的監(jiān)管方式，故監(jiān)管關(guān)注函大幅上升，而且，其中有一些是針對(duì)股權(quán)分置改革和大股東資金清欠而發(fā)出的。然而，我們也應(yīng)當(dāng)看到，對(duì)于不折不扣的市場(chǎng)操縱行為，還是應(yīng)當(dāng)予以堅(jiān)決查處，這才是從根本上、從長(zhǎng)遠(yuǎn)上保證市場(chǎng)信心的治市之道。

（作者羅培新系華東政法學(xué)院經(jīng)濟(jì)法學(xué)院副院長(zhǎng) 教授 博導(dǎo)）

編輯：朱軍