[摘 要]一人公司是我國(guó)最新出現(xiàn)的法定企業(yè)形態(tài)，它進(jìn)入《公司法》是我國(guó)商事立法的重 大進(jìn)步#65377;但該法對(duì)一人公司的具體規(guī)定還很不完善，可能影響到市場(chǎng)秩序和一人公司以及其 它一些有限公司的經(jīng)營(yíng)，應(yīng)予以改進(jìn)#65377;

[關(guān)鍵詞]一人公司;公司法;立法缺陷[中圖分類號(hào)]D922.291.91[文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A[文章編號(hào)]1009-2234 (2006)06-0091-02

今年1月1日，首次寫(xiě)入一人公司的新《公司法》實(shí)施，我國(guó)第一家一人公司在溫州成立 ，但《公司法》對(duì)一人公司的規(guī)定尚有缺陷，又缺乏相關(guān)法律和制度的配合，在立法技術(shù)上 也存有漏洞，在適用中可能造成偏離立法本意的后果#65377;

一#65380;一人公司的概述及本文的討論范圍

一人公司，也叫獨(dú)資公司，它的產(chǎn)生與個(gè)人資本實(shí)力的增強(qiáng)和個(gè)人經(jīng)營(yíng)者對(duì)有限責(zé) 任的 追求密不可分#65377;〔1〕隨著產(chǎn)業(yè)的發(fā)達(dá)，個(gè)人資本力量的增強(qiáng)，對(duì)于許多資本所有者 ，公司積 聚資本的作用已降至次要地位，而市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的增大則使有限責(zé)任的保護(hù)愈加重要#65377;所以許多 希望獨(dú)立辦企業(yè)的人們需要成立自己的公司#65377;在這一需求和市場(chǎng)上實(shí)質(zhì)意義上的一人公司比 比皆是的現(xiàn)實(shí)下，一人公司進(jìn)入了新《公司法》#65377;

在學(xué)理上，一人公司有狹義和廣義之分#65377;狹義的一人公司指股東只有一人，全部股份由 一人擁有的公司，又指形式意義上的一人公司;廣義上的一人公司，不僅包括形式意義上的 一人公司，亦包括實(shí)質(zhì)意義上的一人公司#65377;〔2〕

《公司法》第五十八條第二款規(guī)定:本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人 股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司#65377;這說(shuō)明我國(guó)法律不允許設(shè)立一人股份有限公司#65377;

因?yàn)榉ㄈ艘蝗斯疽话銥閲?guó)有獨(dú)資公司或全資子公司，公司治理和法律規(guī)制的方式與自 然人一人公司不同，所以本文只討論自然人一人公司，包括形式意義上的一人公司和實(shí)質(zhì)意 義上的一人公司#65377;

二#65380;現(xiàn)行立法的缺陷

(一)一些實(shí)質(zhì)意義上的一人公司不愿意，也完全可以不登記為一人公司

傳統(tǒng)公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)的設(shè)置是建立在公司復(fù)數(shù)股東基礎(chǔ)上的，股東會(huì)#65380;董事會(huì)#65380;監(jiān)事 會(huì)的 構(gòu)造意義就在于它是獨(dú)立于出資人(股東)的人(董事)構(gòu)成的經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)(所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán) 的分離)，股東大會(huì)與監(jiān)事會(huì)不過(guò)是由此派生出來(lái)的監(jiān)控機(jī)構(gòu)#65377;然而，在公司的實(shí)際運(yùn)作中 ，股東會(huì)形式化幾乎是常態(tài)#65377;股東人數(shù)較少時(shí)，股東(通常就是董事及經(jīng)理)直接運(yùn)作企業(yè) ，從而使法定的股東會(huì)并無(wú)實(shí)際意義;股東人數(shù)眾多的大公司中，絕大多數(shù)小股東對(duì)公司的 經(jīng)營(yíng)狀況漠不關(guān)心，股東大會(huì)流于形式，淪為大股東操縱公司的合法工具#65377;〔3〕前 一種情況 也包括實(shí)質(zhì)上只有一名股東的情況#65377;加之法律對(duì)監(jiān)事會(huì)的職權(quán)規(guī)定得過(guò)于概括，許多公司的 監(jiān)事會(huì)也就形同虛設(shè)#65377;所以，拉幾個(gè)掛名股東，或讓自己的股權(quán)處于絕對(duì)控制地位，就可以 控制一個(gè)傳統(tǒng)的有限責(zé)任公司#65377;

在新《公司法》中一人公司比傳統(tǒng)公司在設(shè)立和經(jīng)營(yíng)中多了許多限制:注冊(cè)資本至少十 萬(wàn)且須一次繳清;一個(gè)自然人只能設(shè)立一個(gè)一人公司，且該公司不能擁有全資子公司;公司 登記和執(zhí)照中皆要寫(xiě)明一人公司字樣;年度財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告要經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì);如不能證 明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任#65377;這些規(guī)定，讓股東增加 了經(jīng)營(yíng)成本，限制了投資方式，受更多的監(jiān)督，而且容易失去有限責(zé)任的保護(hù)#65377;

投資人要權(quán)衡兩者的利弊得失，既然設(shè)立傳統(tǒng)公司也可以達(dá)到控制公司和享受有限責(zé)任 的目的，何必要登記為一人公司呢?

(二)對(duì)實(shí)質(zhì)意義上的一人公司規(guī)制的缺失

新《公司法》僅對(duì)設(shè)立時(shí)只有一個(gè)股東的公司進(jìn)行了特別的規(guī)制，卻未對(duì)設(shè)立時(shí)的 實(shí)質(zhì) 性一人公司和嗣后一人公司進(jìn)行規(guī)制#65377;這樣會(huì)使后兩者與前者處于不公平的市場(chǎng)地位，使國(guó) 家機(jī)關(guān)不能依法監(jiān)管此類可能不夠誠(chéng)信的市場(chǎng)主體，降低一人公司的制度價(jià)值，使后兩者的 債權(quán)人不能與前者的債權(quán)人得到同等的保護(hù)，也會(huì)成為誘使一些人成立家族公司#65380;夫妻公司 #65380;傀儡股東公司來(lái)規(guī)避一人公司制度的重要原因#65377;

(三)規(guī)定了較高的注冊(cè)資本，卻未規(guī)定資本維持制度

新《公司法》只規(guī)定了一人公司注冊(cè)資本不低于十萬(wàn)元且須一次繳清，但未對(duì)公司 資產(chǎn) 的轉(zhuǎn)移加以限制，難免有一人公司股東在注冊(cè)后抽逃出資，如通過(guò)讓公司為自己的貸款提供 擔(dān)保，或者與自己或自己的代理人進(jìn)行對(duì)公司不利的交易，或者為自己開(kāi)出高額報(bào)酬使公司 的資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為自己的財(cái)產(chǎn)，同時(shí)也可以設(shè)法證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)#65377;這樣，《公 司法》的第五十九條第一款和第六十四條就形同虛設(shè)了#65377;

這一規(guī)定可能源于立法者對(duì)注冊(cè)資本的誤解#65377;自1993年我國(guó)頒布《公司法》以來(lái)，在立 法#65380;司法及公司法理論中我們一直在構(gòu)筑和貫徹著資本信用制度的理念，培育了一代中國(guó)人 質(zhì)樸的資本信用意識(shí)，建立了一個(gè)簡(jiǎn)單的信用標(biāo)準(zhǔn)#65377;人們對(duì)資本已經(jīng)形成了事實(shí)上的迷信或 崇信，已經(jīng)產(chǎn)生了深深的依賴或信賴#65377;資本信用有意無(wú)意地沖淡和誤導(dǎo)了人們應(yīng)有的風(fēng)險(xiǎn)意 識(shí)#65377;〔4〕實(shí)際上，決定公司履約能力和支付能力的是履行時(shí)的資產(chǎn)數(shù)額及現(xiàn)金流量 等，這些與注冊(cè)時(shí)的資本數(shù)額根本無(wú)關(guān)#65377;

由此看來(lái)，規(guī)定一人公司的注冊(cè)資本遠(yuǎn)高于普通有限責(zé)任公司，只會(huì)使一些投資者通過(guò) 設(shè)掛名股東成立普通有限公司或設(shè)立一人公司后抽逃出資，而不會(huì)給債權(quán)人的利益帶來(lái)任何 保護(hù)#65377;

(四)對(duì)于雙重征稅問(wèn)題的看法

根據(jù)現(xiàn)行所得稅法律的規(guī)定，一人公司繳納企業(yè)所得稅后，其股東還應(yīng)就其在公司 的收 入繳納個(gè)人所得稅#65377;有人認(rèn)為這樣不合理，應(yīng)取消雙重征稅，但我認(rèn)為這有一定合理性#65377;

由于一人公司已使得傳統(tǒng)公司制度的社團(tuán)性根基被大大動(dòng)搖#65377;公司作為法人組織，應(yīng)強(qiáng)調(diào)其 公司獨(dú)立于出資人，這就是它的本質(zhì)#65377;同時(shí)，這也強(qiáng)調(diào)了公司法人存在的最基本前提#65377;即使 一人公司，其公司與出資人也必須相互獨(dú)立#65377;〔5〕正因?yàn)檫@一共同特征，一人公司 和有兩個(gè) 股東的有限責(zé)任公司一樣，在公司繳納企業(yè)所得稅之后，其股東還應(yīng)就其在公司的收入繳納 個(gè)人所得稅#65377;取消其中的一項(xiàng)就是對(duì)有限責(zé)任公司的股東不公平#65377;如果簡(jiǎn)單地取消一項(xiàng)稅收 ，確實(shí)有悖其作為公司的性質(zhì)#65377;獨(dú)資企業(yè)則不同，它的所有者在任何情況下皆對(duì)公司的債務(wù) 承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，企業(yè)無(wú)獨(dú)立人格，完全附屬于所有者，雙重征稅于理不合#65377;從另一方面 說(shuō)，同為單個(gè)自然人投資的企業(yè)，設(shè)立一人公司以雙重納稅為代價(jià)換來(lái)了有限責(zé)任的保護(hù)#65377;

但根據(jù)現(xiàn)行所得稅法來(lái)計(jì)算，相比獨(dú)資企業(yè)而言，一人公司的投資者要想取得同樣多的 稅后利潤(rùn)，需要賺取更多的稅前利潤(rùn)，而且稅前利潤(rùn)越少，這種實(shí)際承擔(dān)的稅率差距越大， 沒(méi)有反映企業(yè)實(shí)際的納稅能力，也偏離了量能課稅的精神#65377;〔6〕所以，降低一人公 司課稅負(fù) 擔(dān)不應(yīng)取消稅目，而是應(yīng)該降低稅率#65377;考慮到一人公司的特殊性，應(yīng)該以一定比例降低一人 公司的企業(yè)所得稅稅率，使雙重征稅后一人公司股東的收益在普通有限公司和獨(dú)資企業(yè)之間 ，這樣也可以鼓勵(lì)獨(dú)立投資的人們成立形式意義上的一人公司，而不是貌似普通有限公司的 實(shí)質(zhì)意義上的一人公司#65377;

三#65380;立法上的改進(jìn)措施

(一)將注冊(cè)資本額和繳付方式改為與普通有限公司相同，嚴(yán)格資本維持制度

筆者認(rèn)為可行的制度是:如果一人公司資產(chǎn)減少，并因此影響到債權(quán)人實(shí)現(xiàn)其債權(quán) ，股 東必須舉證自己對(duì)資產(chǎn)的減少不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，否則要在債權(quán)發(fā)生時(shí)的資產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠 償責(zé)任，債權(quán)發(fā)生時(shí)的資產(chǎn)數(shù)額以當(dāng)時(shí)的財(cái)務(wù)報(bào)表為準(zhǔn)，如果債權(quán)發(fā)生時(shí)該公司即無(wú)償還能 力，債權(quán)人應(yīng)對(duì)為自己的失察負(fù)責(zé)，除非他可以證明失察是由于債務(wù)人的欺詐;如果在個(gè)案 中審查發(fā)現(xiàn)該公司資產(chǎn)已低于注冊(cè)資本最低限額，股東又不能在一定期限內(nèi)補(bǔ)足，則法院可 直接命令解散公司#65377;但在設(shè)計(jì)相關(guān)制度時(shí)應(yīng)注意保護(hù)該一人公司的商業(yè)機(jī)密，在維護(hù)市場(chǎng)秩 序#65380;保護(hù)債權(quán)人和鼓勵(lì)投資的不同價(jià)值之間尋求平衡#65377;

(二)嚴(yán)格一人公司的監(jiān)事制度

一人公司應(yīng)強(qiáng)制設(shè)立監(jiān)事會(huì)，監(jiān)事應(yīng)由所有雇員民主選舉其中的若干位，和獨(dú)立于 公司的律師或會(huì)計(jì)師共同組成，總共至少兩位，任期可參照普通有限責(zé)任公司#65377;

雖然這一制度的重要目的是保證債權(quán)人的利益，但對(duì)于債權(quán)人，應(yīng)賦予其監(jiān)督權(quán)，如查 閱公司重大決定記錄的權(quán)利和對(duì)公司某些決定的異議權(quán)，但不宜讓其進(jìn)入監(jiān)事會(huì)#65377;職工是公 司的重要利益相關(guān)人，且與公司的關(guān)系相對(duì)穩(wěn)定#65377;選舉出的職工監(jiān)事有條件通過(guò)其在工作中 對(duì)公司經(jīng)營(yíng)狀況的了解，糾正公司的不當(dāng)行為，保護(hù)職工和債權(quán)人的利益，他們應(yīng)享有無(wú)法 定事由不得被解雇或降薪的權(quán)利，還可以被賦予基于監(jiān)事職權(quán)的獨(dú)立訴權(quán)#65377;為了彌補(bǔ)普通職 工經(jīng)營(yíng)管理知識(shí)的不足，需要律師或會(huì)計(jì)師參與對(duì)公司的監(jiān)督#65377;此類監(jiān)事采用聘任制，合同 期為三年，期滿可續(xù)聘#65377;

任期內(nèi)監(jiān)事如非失職瀆職，公司不得解除合同#65377;如監(jiān)事因失職瀆職使公司的利益相關(guān)人 的權(quán)益受損，則應(yīng)承擔(dān)補(bǔ)充連帶責(zé)任#65377;

(三)建立規(guī)范多個(gè)市場(chǎng)主體行為的信用體系

這是一個(gè)長(zhǎng)期的系統(tǒng)工程，有賴于整個(gè)社會(huì)信用體系的建立，單獨(dú)建立關(guān)于一人公 司的 信用體系是不夠的#65377;這一體系的宗旨是通過(guò)對(duì)一些市場(chǎng)主體行為的記錄和評(píng)價(jià)，促進(jìn)市場(chǎng)誠(chéng) 信，減少欺詐#65377;它要達(dá)到的效果是讓誠(chéng)信者得到市場(chǎng)的信認(rèn)，享受更多的市場(chǎng)資源，失信者 一直為他的這種行為付出代價(jià)，始終面對(duì)其他主體質(zhì)疑的目光#65377;在一人公司制度中，至少應(yīng) 把獨(dú)股股東，負(fù)責(zé)審計(jì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的會(huì)計(jì)師事務(wù)所和前文提到的律師會(huì)計(jì)師監(jiān)事納入信用 體系#65377;如果以上主體有不誠(chéng)信行為，不僅會(huì)在參與一人公司的經(jīng)營(yíng)中背負(fù)不誠(chéng)信記錄，而且 在創(chuàng)辦和經(jīng)營(yíng)其他任何性質(zhì)的企業(yè)或擔(dān)任會(huì)計(jì)師法律顧問(wèn)等職務(wù)時(shí)，利益相關(guān)人也隨時(shí)可以 從有關(guān)部門查到這些記錄#65377;有些嚴(yán)重不誠(chéng)信主體也許不能只靠市場(chǎng)就將其淘汰，所以可以把 他們的行為依其惡性和危害進(jìn)行量化，按照這些量化統(tǒng)計(jì)核定對(duì)行為主體的處罰數(shù)額，不誠(chéng) 信記錄累計(jì)到一定數(shù)額行政主管部門可以強(qiáng)制解散該一人公司，吊銷或暫扣其律師或會(huì)計(jì)師 證件等#65377;

四#65380;總結(jié)

綜上所述，雖然新《公司法》確認(rèn)了一人公司的合法地位，但制度體系的不完善將影響 其實(shí)施的效果，甚至導(dǎo)致整個(gè)制度被架空#65377;在經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的理論探討和實(shí)踐檢驗(yàn)后，待到 時(shí)機(jī)成熟，相信我們將看到更完備的一人公司制度和更加接近預(yù)期的實(shí)施效果#65377;那時(shí)，一人 公司的投資者和經(jīng)營(yíng)者可以在國(guó)家的宏觀監(jiān)管和信用體系的監(jiān)督下，作自由#65380;誠(chéng)信守法的市 場(chǎng)主體，享受獨(dú)股法人企業(yè)的獨(dú)特權(quán)利#65377;

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〔責(zé)任編輯:金風(fēng)平〕